第三節 股份有限公司的設立和組織機構
二、股份有限公司的組織機構
（一）股東大會
1．股東大會的職權
股份有限公司股東大會的職權與有限責任公司股東會的職權基本相同。
〖yangjobe〗上市公司股東大會職權還包括：
1、 有權對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議；
2、 審議代表公司發行在外有表決權股份總數的5%以上的股東的提案；
3、 回購本公司股票
4、 非經股東大會特別決議，公司不得與高級管理人員以外的人訂立將公司全部或重要業務的管理交予該人負責的合同。
5、 獨立董事由股東大會決定
6、 《證券法》上市如改變招股說明書中募集資金的用途，必須經股東大會批準。
7、
2．股東大會的形式
分為年會和臨時會議兩種。
年會即每年按照召開一次，上市公司的股東大會年會應于上一個會計年度完結之后的6個月之內舉行。
我國《公司法》規定了召開臨時會議的5種情況：
（1）董事人數不足《公司法》規定的人數或者公司章程所定人數的2/3時；
〖yangjobe〗公司法規定5－19人，章程還可以規定實際人數，要注意不符合任何一個標準都應召開臨時會議。
如公司法最低為5人，章程規定為9人，實際只有5人時，不足9人的2/3，就需要召開臨時會議。
（2）公司未彌補的虧損達到股本總額的1/3時；
（3）持有公司股份10%以上的股東書面請求時（要注意形式的要求：書面請求。有限責任公司是代表1/4以上股東表決權）；
（4）董事會認為必要時；（有限責任公司是1/3以上董事、監事提議）
（5）監事會提議召開時。
出現上述情形之一的，應當在2個月內召開臨時股東大會。
股東大會召集的要求：
（1） 應由董事長召集，董事長、副董事長均不能出席，由董事會指定1名董事主持；董事會未指定，由出席會議的股東共同推舉一名股東主持；如果因任何原因，股東無法主持會議的，由出席會議的持有最多表決權股份的股東主持。
（2） 召開30日前之前應將審議的事項通知各股東，（指發行記名股票）
（3） 臨時股東大會不得對通知中未列明事項作出決議。（〖yangjobe〗不是股東大會不得對未列明….，而是只有臨時股東大會才不得對未列明….）
（4） 發行無記名股票的應當于會議召開45日前將要審議的事項作出公告。（而不是通知股東，因為無法通知）
（5） 無記名股票持有人出席股東大會的，應當于會議召開5日以前到股東大會閉會時止，將股票交存于公司。
3．股東大會的決議（議事規則） （屬于2003年新增內容，仍是重點）
（1）股份有限公司股東大會的決議分為特別決議和一般決議。
特別決議須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，一般決議只須經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過。（注意這里沒有開會的最低股份要求，創立大會召開則有最低股份要求）
上市公司的下列事項由股東大會以普通決議通過：（基本上是審議董事會的工作）
j董事會和監事會的工作報告；
k董事會擬定的利潤分配方案和虧損彌補方案；
l董事會和監事會成員的任免及其報酬和支付方法；
m公司年度預算方案、決算方案；
n公司年度報告以及除法律、行政法規規定或者公司章程規定應當以特別決議通過以外的其他事項。
上市公司的下列事項由股東大會以特別決議通過： 【背誦】
j公司增加或者減少注冊資本；
k發行公司債券；〖yangjobe〗有限是普通決議，股份是特別決議。
l公司的分立、合并、解散和清算；
m公司章程的修改；
n回購本公司的股票；
o公司章程規定和股東大會以普通決議認定會對公司產生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項。
⑦非經股東大會以特別決議批準，不得與董事、經理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或重要業務的管理交該人負責的合同
（2）股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權。股東可以自己出席股東大會，也可以委托代理人出席股東大會。
公司的控股股東在行使表決權時，不得作出有損于公司和其他股東合法權益的決定。
公司的關聯股東在股東大會審議有關關聯交易事項時，不應當參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數不計入有效表決總數；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯股東的表決情況。
如有特殊情況，關聯股東無法回避時，公司在征得有關部門的同意時，可以按照正常程序進行表決，并在股東大會決議公告中作出詳細說明。
（1） 記錄要求：會議記錄由出席會議的董事簽名。會議記錄應當與出席會議的股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。
（2） 股東大會、董事會決議違法，侵犯股東合法權益的，股東有權向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。
（二）董事會和經理
⒈董事會：
（1）董事會是公司股東大會的執行機構，對股東大會負責。股份有限公司的董事會由5－19人組成。（人數要記）董事長由全體董事過半數選舉。（不含半數。）
（2）職權。股份有限公司董事會的職權與有限責任公司董事會的職權基本相同。還具有下列職權：（七個職權是針對上市公司的）【背誦】
j 制訂發行債券或其他證券及上市方案；（有限責任公司除國有公司外不得發行公司債券）
k 擬訂公司重大收購、回購本公司股票方案；
l 在股東大會授權范圍內，決定公司的風險投資、資產抵押及其他擔保事項；
m 管理公司信息披露事項；
n 向股東大會提請聘請或更換為公司審計的會計師事務所；（由股東大會決定）
o 聽取公司經理的工作匯報并檢查經理的工作；
p 制訂公司章程修改方案等。
董事會開會時，董事應親自出席，如因故不能出席時，可以書面委托其他董事代為出席，但書面委托中應載明授權范圍
（4）決議。股份有限公司的董事會，須有1/2以上的董事出席方可舉行。董事會的決議必須經全體董事的過半數通過
〖yangjobe〗總結：
董事會決議：1/2以上董事出席，全體董事的過半數通過，（不含半數）
股東會決議：一般決議：由出席會議的表決權的半數以上通過（含半數）
特別決議：由出席會議的表決權的2/3以上通過（含2/3）
董事會決議違法或違規造成嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表示異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。
（三）監事會（同有限責任公司）
（四）董事、監事、經理的任職資格和責任（同有限責任公司）
〖yangjobe〗有限責任、股份有限公司臨時股東大會對比
公司類型
臨時會議提議
開會要求
有限責任
1、1/4以上表決權股東
1、全體股東
2、1/3以上董事
2、15天以前通知
3、監事
股份有限
1、董事人數不足法定人數或章程規定的2/3
1、二個月內召開
2、未彌補虧損達1/3
2、30天前將審議事項通知股東，有無記名股東的45天前公告
3、10%以上股份股東請求
4、董事會提議
5、監事會提議
〖yangjobe〗有限責任、股份有限公司股東（大）會決議對比。
公司類型
一般決議
特殊決議
有限責任
由公司章程規定
增、減資本，合并、分立，解散，清算，變更形式，修改章程，（全部）2/3以上表決權股東
股份有限
1、出席會議的1/2以上表決權股東
出席會議的2/3以上表決權股東
2、審議有關關聯交易事項時，關聯股東不得參與投票表決，其所代表的有表決權的股份不計入有效表決總數
1、合并、分立、解散、修改章程
2、上市公司增、減資本，發行債券，合并、分立，解散，清算，修改章程，回購股票等
3、與董事、經理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或重要業務交予其管理的合同
〖yangjobe〗有限責任、股份有限公司董事會會議對比
公司類型
召開方式
要求
決議
有限責任
1/3以上董事提議
10天前通知董事
章程規定
股份有限
董事會提議
每年至少召開2次
1/2以上董事出席
10天前通知董事
全體董事過半數通過
（五）上市公司獨立董事制度（要求全部掌握）
在2002年6月30日年以前，董事會成員中應當至少包括2名獨立董事，在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少應包括1/3獨立董事（5－19人中）。其中至少包括一名會計專業人士。
獨立董事的獨立性：不受上市公司主要股東、實際控制人或其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。
（2）有七種人不得擔任獨立董事：重要的是二、三、四（主要是獨立性問題）
一、在上市公司或其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系；
二、是直接或間接持有上市公司已發行股份1%以上，或是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；
三、是在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；
四、是最近一年內曾經擔任過前述三種人的人員。
五、為上市公司或附屬企業提供財務、法律、咨詢等人員；
六、章程、證監會認定的。
（3）獨立董事的產生。獨立董事由上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東提名，經股東大會選舉決定。被提名人應就獨立性發表公開聲明。在股東大會召開前，將材料報證監會進行審核。（注意是三方都有資格提名）
中國證監會應在15個工作日內對獨立董事被提名人的任職資格和獨立性進行審核，中國證監會持有異議的，不得作為獨立董事的候選人。
任期和更換：
A、 獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但連任時間不得超過6年。
B、 獨立董事連續3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。（注意是連續3次未親自出席，如果有兩次委托出席，一次親自出席，就不能撤換。）
C、 獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。可提出辭職，但因此導致獨立董事所占比例低于規定的最低要求時（1/3以上），應當在下任獨立董事補缺后生效。
（4）職責。獨立董事除應當具有公司法和其他相關法律、法規賦予董事的職權外（一般職權），還具有下列職權：（6點掌握）
①重大關聯交易（與關聯人總額達300萬或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%的關聯交易）應由獨立董事認可后，才能提交董事會討論；******
②向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；－＞董事會再向股東會提議。
③向董事會提請召開臨時股東大會；－＞注意是“提請召開”，無權直接提議召開。董事會認為必要時就可提議召開。
④提議召開董事會；
⑤獨立聘請外部審計和咨詢機構 ******
⑥可以在股東大會召開前向股東征集投票權。
獨立董事行使上述職權時應取得全體獨立董事的1/2以上同意。上述職權如不能正常行使，或上述提議未被采納，上市公司應將有關情況予以披露。（注意與證券法聯系“持續信息公開”）
獨立董事還應當就上市公司重大事項發表獨立意見，這些事項為（5方面）
A、提名、任免董事；
B、聘任或解聘高級管理人員；
C、公司董事、高級管理人員的薪酬；
D、上市公司的股東、實際控制人及關聯企業對上市公司現有或新發生的總額高于300萬或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；
E、認為可能損害中小股東權益的事項；
獨立董事的獨立意見：同意，保留意見及其理由，反對意見及其理由，無法發表意見及其障礙。
（6）上市公司應當保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權。
(六)職工和工會（兩個應當）
（1） 公司研究決定職工切身利益問題時，應當事先聽取公司工會和職工的意見，并邀請工會或職工代表列席有關會議。
（2） 公司研究決定生產經營的重大問題、制定重要的規章制度時，應當聽取公司工會和職工的意見和建議。
三、股份有限公司中的國有股權管理
（二）股份有限公司設立時國有股權的界定（屬于國有資產管理要求，與第三章有關聯）
1．國有企業改建為股份有限公司的股權界定
（1）有權代表國家投資的機構或部門直接設立的國有企業以其全部資產改建為股份有限公司的，原企業應予撤銷，原企業的國家凈資產折成的股份界定為國家股。
（2）有權代表國家投資的機構或部門直接設立的國有企業以其部分資產（連同部分負債）改建為股份有限公司的，如進入股份有限公司的凈資產（指評估前凈資產）累計高于原國有企業凈資產50%（含50%）或主營生產部分全部或大部分資產進入股份制企業，其凈資產折成的股份界定為國家股；進入股份有限公司的凈資產低于50%（不含50%），其凈資產折成的股份界定為國有法人股。
（3）國有法人單位所擁有的企業改建的，界定為國有法人股。
2．新建設立股份有限公司的股權界定（注意是直接投資設立）
國家機構部門投資的－＞國家股，國有企業投資的－＞國有法人股。
3．國有股權界定中應注意的幾個問題（5個問題，1、2、4重要）
（1）凡是界定為國家股的不得再界定為國有法人股。（不能重復界定）
（2）國有企業改組設立股份有限公司時，其占有使用的資產經評估確認后，須將凈資產一并折股，股權性質不得分設；其股權要按規定確定國有持股單位統一持有，不得由不同部門或機構分割持有。
（3）國有改股份時，要保證國家股或國有法人股的控股地位。計算持股比例以同一持股單位的股份為準，不得將兩個或兩個以上國有股權持股單位的股份加和計總。
（4）嚴禁將國有資產低估作價折股。
如果不是全部折股，則折股方案須與募股方案和預計發行價格一并考慮，但折股比率不得低于65%，折股比率為國有股股本除以發行前國有凈資產。
股票發行溢價倍率應不低于折股倍數，股票發行溢價倍率為股票發行價值除以股票面值，折股倍數為發行前國有凈資產除以國有股股本。（兩個公式要記）
凈資產未全部折股的差額部分應計入資本公積金。折股后，股東權益應等于凈資產。
折股比率＝國有股本÷發行前國有凈資產＞＝65%
溢價倍率＝股票發行價值÷股票面值
折股倍數=發行前國有凈資產÷國有股股本
溢價倍率>=折股倍數
（四）國有股權收入及轉讓管理
1、 國家股股利收入由國有資產管理部門監督收繳，依法納入國有資產經營預算。國有法人股股利收入由國有法人單位收取
2、 國有股權可以轉讓
（1） 轉讓國有股權應以調整投資結構為主要目的。（非以調整結構為主要目的的一般不許轉讓？）
（2） 須遵從國家有關規定，由國有持股單位提出申請。
（3） 轉讓國有股權的申請報國有資產管理部門審批
（4） 非國有資產管理部門持股的股東單位轉讓國有股權后，須向國有資產管理部門報告轉讓收入的金額、使用計劃及實施結果
（5） 國有股配股權轉讓必須遵從證券監管的有關規定。
（6） 轉讓收入應納入國有資產經營預算收入，用于購買須由國有控股的股份制企業的配股或購入其他股權等國有資產經營性投資。
