例題： 2
1997年綜合題第56題：某西方跨國公司(以下簡稱“西方公司”)擬向中國內地的有關領域進行投資，并擬定了一份投資計劃。該計劃在論及投資方式時，主張采用靈活多樣的形式進行投資，其有關計劃要點如下：
1、在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產電話交換系統設備的中外合資經營企業(以下簡稱“合營企業”)。合營企業投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。西方公司在合營企業中占60%的股權，并依據合營項目的進展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監事會的組織機構;股東會為合營企業的最高權力機構、董事會為合營企業的執行機構、監事會為合營企業的監督機構。
2、在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產凈水設備的中外合作經營企業(以下簡稱“合作企業”)。合作期限為八年。合作企業注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70%，中方合作者出資額占注冊資本總額的30%。西方公司除以機器設備、工業產權折合125萬美元出資外，還由合作企業作擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為其出資;中方合作者可用場地使用權、房屋及輔助設施出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業合同中規定：西方公司在合作企業正式投產之后的頭五年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業當年的成本;合作企業的稅后利潤以各占50%的方式分配;在合作期限屆滿時，合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有，但中國合作者應按其殘余價值的30%給予西方公司適當的補償。
3、在中國武漢設立一家全部資本由西方公司投資的專門從事國際貿易的外資企業。該外資企業除了從事各種進出口貿易外，擬以其名義通過認購、買賣中國境內上市外資股的方式向中國的上市公司進行投資。
根據上述各點，請分別回答以下三個問題：
(1)西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數額、擬建立的組織機構是否符合有關規定?并說明理由。
(2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產的處理方式是否符合有關規定?并說明理由。
(3)西方公司擬在中國武漢設立的外資企業的經營范圍及投資方式是否符合有關規定?并說明理由?
答案：
(1)西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業的投資總額與注冊資本的比例符合國家有關規定。因為，根據有關規定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的 2/5，該合營企業的注冊資本達到其投資總額的2/5;西方公司的第一期出資的數額不符合有關規定，因為，根據有關規定，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，按西方公司認繳的出資額計算，其第一期出資應不低于108萬美元;擬設立的合營企業的組織形式不符合有關規定，因為，根據有關規定，合營企業的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事會是合營企業的最高權力機構，合營企業無須設立股東會和監事會。
(2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業的出資方式有不符合規定之處，因為，根據有關規定，合作企業的任何一方都不得由合作企業為其出資作擔保，西方公司由合作企業擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為其出資，違反了有關規定;合作各方有關利潤分配比例的約定符合有關規定，因為，依照有關規定，合作企業的合作各方可以自行約定利潤分配比例;西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業當年成本不符有關規定，因為，根據有關規定，外國合作者只有在合作企業的虧損彌補之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計入合作企業的成本;西方公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產的處理方式不符合有關規定，因為，根據有關規定，凡是外方合作者在合作期內先行回收投資的，應約定在合作期限屆滿時，合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應按固定資產殘余價值的30%給予其補償，不符合有關規定。
(3)西方公司擬在中國武漢設立的外資企業的經營范圍不符合有關規定，因為，根據有關規定，對外貿易屬國家禁止外資企業投資的項目，故西方公司設立的外資企業擬從事進出口貿易業務不符合有關規定;外資企業擬以自己的名義認購、買賣境內上市外資股不符合有關規定，因為，根據有關規定，境內上市外資股只允許由境外投資者認購、買賣，而外資企業屬中國企業，故其不能認購、買賣境內上市外資股。
解析：教材P209-235;第三個問題已經不符合現在法律的規定，教材已刪去此部分內容。
1996年5月，某省某鄉鎮企業東方物貿有限公司與一外國公司休斯敦汽車公司簽訂了合資經營華勝汽車配件有限公司(以下簡稱合資企業)的合同。同年9月，省審批機構批準了該合同，合資企業注冊登記后開始營業。
例題：3
東方公司與休斯敦公司曾在合同中約定，合資企業的注冊資本為300萬元人民幣，雙方各出資50%，必須在公司成立后三個月內一次繳清。到期東方公司繳清了150萬元出資，但休斯敦公司只繳了30萬元。第二年2月初，東方公司催告休斯敦公司，必須在一個月內繳清出資，否則將視其為放棄在合資企業的一切權利，自動退出合營企業。休斯敦公司接到催告后，立即致函東方公司，表示其在境外經營的企業失利，無力繼續繳納出資，但也不愿退出合資企業，希望改變雙方的出資比例，將其尚未繳納的份額轉讓給東方公司。東方公司回函其無意追加投資，要求休斯敦公司還是按約繳清出資。這樣，休斯敦公司在2月底又繳納了45萬元，并要求將其余出資的期限再延長一年，東方公司不同意。
97年3月，休斯敦公司提出退出合資企業，將自己在合資企業已經繳納的出資全部(占合資企業注冊資本的25%)作價90萬元，轉讓給東方公司或者第三者。此時東方公司有意受讓休斯敦公司的股權，但認為要價太高，幾次協商不通，轉讓沒有成功。后經人介紹，休斯敦公司與廣東某開發公司(以下簡稱開發公司)達成以原投資額(即75萬元)為價轉讓股權的協議，并上報了有關審批機構。東方公司得知此事后，認為休斯敦公司無權以低價向第三者轉讓出資，即與休斯敦公司和開發公司交涉，要求解除它們之間的轉讓協議，由自己以同樣條件承讓休斯敦公司的股權。三方遂發生爭議。
問：
1、本案雙方有沒有違約?對該違約行為應當怎樣處理?
2、休斯敦公司97年2月初要求由東方公司繳納休斯敦公司無力繳納的出資，是否可取?為什么?
3、休斯敦公司97年2月底提出的將其出資的期限再延長一年的要求是否可取?為什么?
4、休斯敦公司與開發公司的轉讓協議是否有效?為什么?
答案：
1、至年底，東方公司繳清了全部出資，休斯敦公司只繳了一部分，因此休斯敦公司違約了。對于休斯敦公司的違約行為，東方公司已經催告其在一個月內繳清出資，這是符合法律的。如果休斯敦公司逾期仍未繳清出資，視同其放棄在合資企業的一切權利，自動退出合營企業。東方公司應當在逾期一個月內向原審批機關申請批準解散合資企業或申請批準另找外國投資者承擔休斯敦公司在合資合同中的權利和義務。東方公司還可以要求休斯敦公司賠償因未繳清出資所造成的經濟損失。如果東方公司未按照規定向原審批機關申請批準解散合資企業或申請批準另找外國投資者，審批機關有權吊銷該合資企業的批準證書。批準證書吊銷后，該合資企業應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續，繳銷營業執照;不辦理注銷登記手續和繳銷營業執照的，由工商行政管理機關吊銷營業執照，并予以公告。
