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第三節 中外合作經營企業法律制度

　　一、合營企業與合作企業的比較

　　相同點：

　　1、注冊資本與投資總額的關系

　　2、出資期限

　　3、出資轉讓

　　不同點：

　　1、組織形式

　　(1)中外合資經營企業的組織形式為有限責任公司;

　　(2)中外合作經營企業的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關系是一種合伙關系。

　　2、投資回收

　　(1)中外合資經營企業的外國合營者在合營期內不得先行回收投資，只能在企業解散清算后才能回收投資;

　　(2)中外合作經營企業的中外合作者如果在合作企業合同中約定合作期限屆滿時合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內可以先行回收投資。

　　3、利潤分配

　　(1)中外合資經營企業的收益按照中外合營各方的出資比例進行分配：中外合資經營企業在繳納所得稅和按規定提取各項基金后，將凈利潤按照合營各方的股權比例進行分配;

　　(2)中外合作經營企業的收益按照合作企業合同約定的比例和方式進行分配：可以采取凈利潤分成、產品分成或者產值分成等分配方式。

　　【例題】甲公司欲與某外國公司設立一中外合資經營企業，就相關事項咨詢律師。下列哪些選項是錯誤的?

　　A、合資企業自審批機關批準之日起成立

　　B、合資企業章程中可以約定由公司總經理擔任公司的法定代表人

　　C、合資企業作為有限責任公司應按照《公司法》規定設股東會作為其權力機構

　　D、合資企業合同只能約定按各方的出資比例分配利潤

　　答案：ABC

　　解析：在中國境內設立中外合資經營企業，必須經國務院對外經濟貿易主管部門即商務部審查批準，發給批準文件。中外合資經營企業的營業執照簽發日期即為該合資企業的成立日期，由此，A錯誤;董事長是合資企業的法人代表，B錯誤;董事會是合資企業的最高權力機構，由此，C錯誤。D的說法“合資企業合同只能約定按各方的出資比例分配利潤”本身正確，不當選;所以本題正確答案是ABC。

　　4、經營期限

　　(1)合營企業可以在合同中約定合營期限，也可以不約定;只有某些特殊行業必須約定合營期限。

　　(2)合作企業的合作期限必須在合同中訂明。

　　5、董事長的產生方式不同

　　(1)合營企業的董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長;

　　(2)合作企業的董事長由合作企業章程規定，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長。