第九節 破產清算程序

　　一、別除權(P283)(2007年綜合題、2004年多選題、2008年多選題)

　　【解釋1】別除權是指對破產企業的“特定財產”享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。其優先受償權的行使不受破產清算與和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。因此，對破產企業的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優先受償權利的，對通過“和解協議和破產財產的分配方案”不享有表決權。

　　【解釋2】別除權涉及抵押、質押，與“保證”無關。

　　【解釋3】擔保物仍屬于破產財產，有財產擔保的債權仍屬于破產債權。因此，有財產擔保的債權人仍應當申報債權。

　　【解釋4】人民法院受理破產申請前1年內，債務人對原來沒有財產擔保的債務事后提供財產擔保的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。

　　1、破產企業以自己的設備為自己的債務提供抵押擔保

　　如果有財產擔保的債權人放棄優先受償權利的，其債權作為普通債權。如果有財產擔保的債權人不放棄優先受償權利，債權人行使優先受償權利未能完全受償的，其未受償的債權作為普通債權。

　　2、破產企業以自己的設備為他人債務提供抵押擔保

　　如破產企業僅作為擔保人為他人債務提供物權擔保，擔保債權人的債權雖然在破產程序中可以構成別除權，但因破產企業不是主債務人，在擔保物價款不足以清償擔保債額時，余債不得作為破產債權向破產企業要求清償，只能向原主債務人求償。此外，別除權人如放棄優先受償權利，其債權也不能轉為對破產企業的破產債權，因二人之間只有擔保關系，無基礎債務關系。

　　3、第三人以其機器設備為破產企業的債務提供抵押擔保

　　【例題·多選題】根據《企業破產法》的規定，對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。下列選項中，構成該項優先受償權的有( )。(2008年)

　　A、破產人為他人債務提供的保證擔保

　　B、破產人為自己的債務提供的質押擔保

　　C、破產人為他人債務提供的抵押擔保

　　D、第三人為破產人的債務提供的抵押擔保

　　【答案】BC

　　【解析】(1)選項A：對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利，即別除權。別除權針對的是有財產擔保的債權(抵押、質押)，不涉及保證;(2)選項D：如果第三人為破產人的債務提供抵押擔保，債權人就第三人的抵押物的確可以行使抵押權，但別除權判斷的是“破產企業中”已經設定擔保的財產是否需要優先給債權人，因抵押物屬于第三人，不構成別除權。

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