二、法律行為的成立與生效

　　法律行為成立包括三個(gè)要素：當(dāng)事人、標(biāo)的、意思表示。

　　1.法律行為生效的實(shí)質(zhì)要件：

　　(1)當(dāng)事人有相應(yīng)的民事行為能力;(2)意思表示要真實(shí);(3)不違反法律或者社會(huì)公共利益。

　　提示：(1)無民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲益的民事行為時(shí)，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。

　　(2)當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律行為、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。

　　2.法律行為的形式有效要件

　　《民法通則》第56條規(guī)定，民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。

　　提示：對(duì)于書面形式還要注意：除了一般意義上的書面形式以外，數(shù)據(jù)電文、電子郵件等也屬于書面形式。

　　解釋：除了口頭和書面以外還有其他形式，主要是推定形式或默示形式。

　　(1)推定方式是指有積極的作為，但沒有一個(gè)具體的意思表示來實(shí)現(xiàn)法律行為的效果。典型的是以行為方式做出的承諾，如：超市購(gòu)物。

　　(2)沉默方式是指消極的、不作為的意思表示。消極的不作為的意思表示要產(chǎn)生法律效力必須是法律規(guī)定，或者當(dāng)事人之間有約定。例如：《合同法》47、48條規(guī)定：在效力待定的民事行為中，相對(duì)人可以催告行為人的法定代理人或者被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，到期未做表示的視為拒絕追認(rèn)。

　　三、無效民事行為

　　(一)無效民事行為的特征

　　1.特征：

　　(1)自始無效;(2)當(dāng)然無效;(3)絕對(duì)無效。

　　2.部分無效和全部無效的關(guān)系

　　一般法律規(guī)定，如果民事行為部分無效不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。典型的部分無效的法律行為：

　　(1)定金不能超過主合同標(biāo)的的20%，超過部分無效。

　　(2)在抵押合同和質(zhì)押合同中，禁止債權(quán)人與抵押人或者出質(zhì)人約定流質(zhì)、流押條款。抵押權(quán)人(質(zhì)權(quán)人)在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人(出質(zhì)人)約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押(質(zhì)押)財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。但這樣的約定不影響整個(gè)抵押合同或質(zhì)押合同的效力。

　　(3)聯(lián)營(yíng)合同中有保底條款的。聯(lián)營(yíng)合同有效，保底條款無效。

　　舉例：甲公司與山東一家乙公司簽訂聯(lián)營(yíng)合同，合同草案中有一句是這樣的：甲方不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的虧損責(zé)任，乙方除承擔(dān)全部虧損責(zé)任外，還須保證在虧損時(shí)甲方出資的收回及固定利潤(rùn)的收取(此條款就是保底條款，是無效的)。

　　(4)借款合同中關(guān)于利率的約定不能超過銀行同期貸款利率的4倍，超過部分無效。

　　提示：租賃合同中租賃期限不能超過20年，超過部分無效。

　　(二)無效民事行為的種類

　　1.無民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為

　　無民事行為能力人實(shí)施的行為，除了接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲利的民事行為以外，一般來說，無民事行為能力人實(shí)施的行為都是無效的。

　　解釋：另外無民事行為能力人也可以實(shí)施某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為。如購(gòu)買文具、乘坐交通工具等。

　　2.限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為

　　(1)其實(shí)施的與年齡、精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，是有效的民事法律行為;

　　(2)其實(shí)施的與年齡、精神健康狀況不相適應(yīng)的民事活動(dòng)，如果限制民事行為能力人依法不能實(shí)施的民事行為，如果當(dāng)事人實(shí)施了，如果是合同行為，效力待定。如果實(shí)施單方法律行為，是無效力的。典型的如，《繼承法》規(guī)定，限制行為能力行為人訂立的遺囑無效。

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