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　　第二節　合同的訂立

　　一、合同訂立程序

　　(一)要約

　　1.要約指希望和他人訂立合同的意思表示，要約可以向特定人發出，也可以向非特定人發出。

　　2.要約邀請希望他人向自己發出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等，性質為要約邀請。但若商業廣告的內容符合要約的規定，如懸賞廣告，則視為要約。

　　提示1：要約的內容應當具體明確，如果缺少某一主要條款(如數量、價款)，則屬于要約邀請。

　　提示2：商品房的銷售廣告和宣傳資料屬于要約邀請，但是出賣人就商品房開發規劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體明確，并對商品房合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任。

　　3.要約的生效時間。

　　要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間;未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。

　　4.要約的撤回

　　撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。即：要約在發出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　　5.要約撤銷

　　在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但《合同法》規定，下列情形要約不得撤銷：

　　(1)要約人確定了承諾期限;(2)要約人以其他形式明示要約不得撤銷;(3)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。

　　6.要約的失效

　　(1)拒絕要約的通知到達要約人;

　　(2)要約人依法撤銷要約;

　　(3)承諾期限屆滿受要約人未作出承諾;

　　(4)受要約人對要約的內容作出實質性變更。

　　(二)承諾

　　1.承諾期限

　　要約以信件或者電報作出的，承諾期限自“信件載明的日期或者電報交發”之日開始計算。信件未載明日期的，自“投寄該信件的郵戳日期”開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

　　2.承諾的生效時間。

　　承諾自通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，自根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾生效時合同成立。

　　【例題】2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是(　)。

　　A.2007年4月30日

　　B.2007年5且3日

　　C.2007年5月8日

　　D.2007年5月9日

　　『正確答案』B

　　『答案解析』根據規定，承諾生效時合同成立，承諾自通知到達要約人時生效，采取數據電文形式訂立合同，該數據電文進入該特定系統的時間，視為承諾到達時間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時合同成立，本題正確答案應選B。

　　3.承諾的撤回

　　承諾撤回是指受要約人在發出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

　　4.承諾的遲延與遲到

　　(1)受要約人超過承諾期限發出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應視為新要約。

　　(2)受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。

　　5.承諾內容

　　(1)受要約人對要約的內容作出實質性變更的，視為新要約。

　　(2)受要約人對要約的內容作出非實質性變更的(除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更外)，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。

　　提示：有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內容的變更，是對要約內容的實質性變更。

　　2011注冊會計師考試時間：9月17日至18日

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