3.保證期間與保證的訴訟時效

　　(1)保證期間的界定：

　　①保證期間為保證責任的存續(xù)期間，是債權(quán)人向保證人行使追索權(quán)的期間。當事人可以在合同中約定保證期間。

　　②未約定：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。

　　③約定不明：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。

　　提示：保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。保證合同約定保證人承擔保證責任，直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明。

　　【例題】甲向乙借款10萬元，由丙作為保證人，約定“如果甲到期不能償還該債務(wù)，由丙承擔保證責任，直至甲的債務(wù)本息還清為止”。下列哪些選項是正確的?

　　A.該保證為一般保證

　　B.該保證為連帶責任保證

　　C.保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年

　　D.保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月

　　『正確答案』AC

　　『答案解析』(1)“不能償還債務(wù)”與“沒有償還債務(wù)”是不同的，前者是指無力償還，而后者可能還包括有能力還但沒有還，因此A正確;B錯誤;(2)保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年，因此C正確，D錯誤。

　　(2)保證的訴訟時效

　　一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從“判決或者仲裁裁決生效之日”起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　　提示：保證的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應(yīng)為2年。

　　(3)訴訟時效的中止、中斷

　　①一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷。

　　②連帶保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。

　　③一般保證和連帶責任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。

　　4.特殊情況下的保證責任

　　(1)第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付專款專用的，未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當對流失的資金承擔“補充賠償責任”。

　　(2)保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證，如果債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔“連帶保證責任”。

　　5.保證人的抗辯權(quán)

　　保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔保證責任后，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。

　　6.物的擔保和保證并存

　　根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

　　(1)有約定的：根據(jù)當事人的約定確定承擔責任的順序

　　(2)沒有約定或約定不明的：

　　①物保是“主債務(wù)人”提供的：有嚴格的先后順序

　　債權(quán)人應(yīng)當首先執(zhí)行主債務(wù)人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔補充清償責任

　　②物保是“第三人”提供的：沒有先后順序

　　債權(quán)人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔保證責任。如果其中一人承擔了擔保責任，則只能向主債務(wù)人追償，不能向另外一個擔保人追償。

　　7.保證人不承擔責任的情形

　　(1)主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的;(2)主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的;(3)主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道欺詐、脅迫事實的。

　　提示：債務(wù)人和保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人和債務(wù)人承擔“連帶”賠償責任。

　　(四)保證人的追償權(quán)

　　1.在保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。

　　2.債權(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑�保證人仍應(yīng)當承擔保證責任。債權(quán)人要求保證人承擔保證責任的，應(yīng)當在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。

　　3.債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任。

　　三、定金

　　1.定金一旦交付，定金所有權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)。

　　2.給付定金一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

　　3.在遲延履行或者有其他違約行為時，并不能當然適用定金罰則。只有因當事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使“合同目的不能實現(xiàn)”，才可以適用定金罰則。

　　4.當事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。如果超過20%的，超過部分無效。

　　提示：(1)定金應(yīng)當以書面形式約定。當事人在定金合同中應(yīng)當約定交付定金的期限。定金合同從“實際交付定金之日”起生效。

　　(2)實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。

　　5.因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

　　6.當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。

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