3.建設工程合同的分包

　　(1)發包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發包給幾個承包人。

　　(2)總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。

　　【例題·單選題】某工程的總承包人乙公司經發包人甲公司同意，將自己承包的部分建設工程分包給丙公司。因丙公司完成的工程質量出現問題，給甲公司造成200萬元的經濟損失。根據合同法律制度的規定，下列選項中，正確的是(　)。

　　A.由丙公司承擔賠償責任

　　B.由乙公司承擔賠償責任

　　C.首先由丙公司承擔賠償責任，不足部分由乙公司承擔

　　D.由乙公司和丙公司承擔連帶賠償責任

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點是建筑工程合同中分包的規定。經發包人同意，總承包人可以將自己承包的“部分工作”交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發包人承擔“連帶責任”。

　　4.承包人墊資

　　(1)當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人可以請求按照約定返還墊資及其利息，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。

　　(2)當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

　　(3)當事人對墊資利息沒有約定，承包人無權請求支付利息。

　　【考題·判斷題】建設工程合同的承包人為建設工程墊資的，如果當事人之間墊資利息沒有約定，承包人有權請求發包人按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率支付利息。(　)(2005年試題)

　　『正確答案』×

　　『答案解析』本題考核點是承包人為建設工程墊資問題。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人無權請求支付利息。

　　5.委托監理合同

　　建設工程實行監理的，發包人應當與監理人采用書面形式訂立委托監理合同。

　　(二)雙方當事人的權利義務

　　1.發包人的解除權

　　承包人具有下列情形之一，發包人可以請求解除建設工程施工合同：

　　(1)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的;

　　(2)合同約定的期限內沒有完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的;

　　(3)已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的;

　　(4)將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。

　　2.承包人的解除權

　　發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人可以請求解除建設工程施工合同：

　　(1)未按約定支付工程價款的;

　　(2)提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的;

　　(3)不履行合同約定的協助義務的。

　　注意：以上兩個“解除權”，教材有誤。

　　3.建設工程合同的竣工

　　建設工程竣工經驗收合格后，方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。

　　4.工程價款的結算

　　發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

　　(1)上述優先受償權優于抵押權和其他債權。

　　(2)消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優先受償權不得對抗買受人。

　　(3)建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發包人違約所造成的損失。

　　(4)建設工程承包人行使優先權的期限為6個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。

　　當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。

　　利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

　　(1)建設工程已實際交付的，為交付之日;

　　(2)建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日;

　　(3)建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。

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