考點：抵押權(quán)

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　1.抵押財產(chǎn)

　　2.抵押權(quán)的設(shè)定

　　3.抵押權(quán)的實現(xiàn)

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★★★

　　復(fù)習(xí)程度：掌握本考點。本考點屬于客觀題與主觀題的常設(shè)考點。

　　【主要考點】：抵押權(quán)

　　1.抵押財產(chǎn)

　　(1)《物權(quán)法》規(guī)定可以用于抵押的財產(chǎn)范圍：

　　①建筑物和其他土地附著物;

　　②建設(shè)用地使用權(quán);

　　③以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);

　　④生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;

　　⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器;

　　⑥交通運輸工具;

　　⑦法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

　　《物權(quán)法》規(guī)定不得用于抵押的財產(chǎn)范圍：

　　①土地所有權(quán);

　　②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外;

　　③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;

　　④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);

　　⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);

　　⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

　　【解釋】以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，可以抵押;家庭承包的土地承包經(jīng)營權(quán)不能抵押。

　　2.抵押權(quán)的設(shè)定

　　(1)設(shè)立抵押權(quán)，當事人應(yīng)當采取書面形式訂立抵押合同。

　　【解釋】當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。因此，無論抵押合同是否登記，都不影響其效力，抵押合同是依法成立時生效。

　　(2)流押條款。

　　抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。如果合同中有這樣的條款，則該條款無效，即“流押條款無效”。

　　【解釋】流押條款無效不影響抵押合同其他條款的效力。

　　(3)抵押登記。

　　抵押登記分為法定登記和自愿登記。

　　①法定登記。以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物四種財產(chǎn)設(shè)定抵押的，應(yīng)當辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。

　　【解釋】如果當事人未辦理登記，雖然抵押權(quán)沒有設(shè)立，但是抵押合同已經(jīng)生效。

　　②自愿登記。以除法定登記財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)設(shè)定抵押的，當事人可以自愿辦理登記。無論當事人是否辦理登記，抵押權(quán)均自抵押合同生效時設(shè)立。但未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。(登記對抗主義)

　　3.抵押權(quán)的實現(xiàn)

　　(1)優(yōu)先受償權(quán)：債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。不足清償債權(quán)的部分由債務(wù)人按普通債權(quán)清償。

　　(2)抵押物折價或者拍賣、變賣所得價款，當事人沒有約定的，清償程序如下：實現(xiàn)抵押權(quán)的費用;主債權(quán)的利息;主債權(quán)。

　　(3)多個抵押權(quán)并存時的清償順序。

　　①抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償。

　　②抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償。

　　③抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

　　④順序在先的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)實現(xiàn)后的剩余價款應(yīng)予提存，留待清償順位在后的抵押擔(dān)保債權(quán)。

　　⑤順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。

　　【解釋】擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。

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