三、判斷題(本題型共16題，每題1分，共16分。請判斷每題的表述是否正確，你認為表述正確的，請在答題卡相應位置上用2B鉛筆填涂代碼“V”你認為錯誤的，請填涂代碼“×”。判斷正確的，每題得1分，判斷錯誤的，每題倒扣1分；不答題既不得分，也不扣分。扣分最多扣至本題型零分為止。答案寫在試題卷上無效。)
1．2004年6月5 13，王某從某信托商店購買_臺二手空調，商店向王某稱該空調無任何質量問題。安裝使用后王某認為該空調噪音大，要求退貨，遭到商店的拒絕。6月20日經有關部門鑒定該空調噪音確實超標。后王某因工作需要去外地工作，2004年12月10日發生地震，參與抗震搶險20天后回到原籍工作。王某對某商店提起訴訟時效應截止到2005年5月30日。 ( )
2．根據《物權法》一物一權原則的規定，主要是指一物之上只能設定一個所有權，不是指一物之上不能設置多個物權。 ( )
3．根據《公司法》的規定，股份有限責任公司未彌補的虧損達到股本總額的10％時，應當在兩個月內召開臨時股東大會。臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。 ( )
4．中外雙方共同出資設立一中外合作經營企業，雙方在合同中約定，該合作拿業為有限責任公司，中外雙方出資各占50％，在合作企業經營的前5年，利潤分配比例為中方為30％。外方為70％，企業經營期滿全部固定資產無償歸中方所有。該約定因不符合有限責任公司的特點而無效。 ( )
5．破產費用和共益債務是一種特殊的債權，具有優于一般破產債權受償的權利，但是對于破產企業特定財產享有優先受償權的債權沒有優先權，除非該費用專為設有擔保權的特定財產而支出的。 ( )
6．證券公司的工作人員，私自買賣客戶賬戶上證券的行為，屬于內幕交易行為。 ( )
7．甲公司與乙公司訂立買賣合同，雙方約定2008年4月底之前，甲公司向乙公司運送大米10噸；乙公司驗收后10日內付款。至5月中旬因地震導致道路塌方無法運送，甲公司可免除違約責任。 ( )
8．甲向銀行申請貸款，還款期限截止到2006年12月31日，乙為甲的銀行債務承擔保證責任。乙與銀行簽訂保證合同，約定乙承擔一般保證的責任。甲到期未向銀行償還貸款本息，銀行在2007年7月6日起訴甲，法院判決生效后，通過強制執行，銀行仍未得到清償。于是，銀行有權起訴乙，要求乙承擔保證責任，代為清償債務。 ( )
9．甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣與丙而無法向乙交付，乙能最大限度保護自己利益，并能得到法院支持的訴訟請求是，請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元。 ( )
10．根據《銀行結算賬戶管理辦法》的規定，銀行得知存款人主體資格終止情況的，存款人超過規定期限未主動辦理撤銷銀行結算賬戶手續的，銀行有權停止其銀行結算賬戶的對外支付。
11．通過電子方式支付的，因第三方服務機構的原因造成客戶損失的，應當由銀行和第三人向客戶承擔連帶賠償責任。 ( )
12．A公司向B公司簽發一張支票，B公司從c公司處購買一批貨物，與c公司訂立合同后，將該支票背書轉讓給C公司，C公司獲此票后，為支付其所欠D公司貨款，將該票據又背書轉讓至D公司。D公司請求付款人付款時，以C公司獲取支票存在欺詐為由，拒絕向D公司支付票款。事后查明c公司無貨可供，D公司不知道C公司通過欺詐方式獲取該支票。故付款人拒絕付款理由不能成立。 ( )
13．背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓的；原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。 ( )
14．注冊商標被撤銷的或者期滿不再續展的，自撤銷或者注銷之日起2年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。 ( )
15．根據《專利法》的規定，專利申請實行先申請原則。如果兩個以上申請人在同一日分別就同樣的發明創造申請專利的，對使用在先的申請人授予專利權。 ( )
16．會計機構、會計人員對不真實、不合法的原始憑證，不予受理；對弄虛作假、嚴重違法的原始憑證，在不予受理的同時，應當予以扣留，并及時向單位領導人報告，請求查明原因，追究當事人的責任；對記載不準確、不完整的原始憑證，予以退回，要求經辦人員更正、補充。 ( )
四、綜合題(本題型共4題，其中第1題13分；第2題13分；第3題12分；第4題12分。本題型共50分。在答題卷上解答，答在試題卷上無效。)
1．(1)甲有限責任公司是一家國有獨資公司(以下簡稱“甲公司”)。公司章程就有關公司組織機構設置和人員管理規定：甲公司不設股東會，國有資產監督管理機構授權董事會行使部分股東會職權；董事會由9名董事組成，全部由國有資產監督管理機構委派，董事長、副董事長由國有資產監督管理機構從董事會成員中指定；公司監事會成員有5人，其中職工代表2人；公司董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監督管理機構同意，不得在與其有競爭關系的其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。
(2)2006年3月，甲公司擬將其獨資擁有的丙企業的部分資產出售給外國投資者，對丙企業進行改組。通過公開的競價方式，甲公司確定某國的乙公司為投資者，與其設立A中外合資經營企業(以下簡稱為“A合營企業”)，甲企業與乙公司為此擬定了改組方案，部分要點如下：(1)甲企業擬將改組前丙企業經評估確認資產的60％出售給國外的乙公司，設立A合營企業，該部分資產折合為相應的美元720萬元；乙公司自A合營企業營業執照頒發之日起半年內付清全部購買款項；乙公司除以美元現金方式支付60％的收購款外，另以在中國境內投資獲得的人民幣凈利潤支付其余的收購款。(2)改組后A合營企業的注冊資本增加為1200萬美元，投資總額為3000萬美元，其中丙企業以尚未出售給乙公司的土地使用權和現金出資，共計480萬美元，占注冊資本的40％；乙公司以720萬美元收購款作為出資，占注冊資本的60％，均自營業執照核發之日起6個月內繳清；土地使用權價值由雙方協商確定。(3)改組后A合營企業的董事會由5名董事組成，其中丙企業2名，乙公司3名，董事長由乙公司選派，副董事長由丙企業選派。公司不設股東會，重大事項由董事會成員的2／3以上通過，一般事項經董事會成員的1／2以上通過。
(3)改組方案在律師的幫助下對其中不正確之處進行了修改，于2006年6月取得營業執照。中方的丙企業于2006年11月繳清其出資；外方乙公司至2006年9月將其在中國境內投資獲得的人民幣利潤折合美元200萬元向中方支付了收購款，其余的款項通過向某銀行貸款支付，該貸款以A合營企業的名義提供了擔保。截止到2006年底，A合營企業的稅后利潤為400萬元人民幣。
(4)如果A合營企業自成立以來，具有良好的持續經營能力，國外的丁公司擬以股權作為支付享段并購A公司的部分股權。據了解丁公司是一家在B國證券交易所上市的股份公司，其股東全部為外國公司和自然人。B國具有完善的證券交易制度，公司及其管理層最近3年未受到監管機構的處罰。丁公司經與A合營企業談判，就有關并購事項達成協議。A合營企業依法向商務部報送有關文件。如果商務部經審核認為，該并購符合相關條件的要求，于2007年3月頒發批準證書，并在批準證書上加注“外國投資者以股權并購境內公司，自營業執照頒發之El起6個月內有效”。2007年1月，根據上年度A合營企業所實現的稅后可分配利潤的結果，以及公司章程的規定，有股東提出利潤分配的要求，但遭到企業董事會的拒絕。
(5)某國的乙公司在與甲公司簽署并購協議的同時，在中國證券市場開展戰略投資。在乙公司實施投資行為中，依法披露相關投資信息的有關內容如下：乙公司在其本國的母公司實有資產總額為1．5億美元；首次投資完成后取得的B上市公司已發行的A股股份為5％。
要求：
根據上述內容，請分別回答以下問題：
(1)請指出甲公司章程中是否有不符合法律規定之處?并說明理由。
(2)甲企業出售丙企業資產，采取競價的方式是否合法?請指出改組方案中的不正確之處，并說明理由。
(3)A合營企業的稅后利潤應如何分配，如不考慮加權平均因素，請分別計算中外各方投資者應分配的利潤有多少?請列出計算過程。
(4)丁公司是否具備以股權并購A合營企業的資格?丁公司與A合營企業應在什么期限內完成股權變更手續?如果未能完成，將產生什么法律后果?A合營企業董事會拒絕進行利潤分配是否違反公司章程的規定?請分別說明理由。
(5)乙公司對B上市公司進行的戰略投資是否符合有關規定?說明理由。乙公司的投資完成后，對其有什么限制?
2．(1)甲上市公司(以下簡稱“甲公司”)為在上海證券交易所上市的股份公司，現公司 擬發行分離交易的可轉換公司債券。經審計的甲公司近3年的有關財務數據如下：
(單位：萬元)
| 類別 年度
|
2005年度
|
2006年度
|
2007年度
|
| 總資產
|
247196
|
268196
|
296196
|
| 凈資產
|
118688
|
139098
|
150009
|
| 凈利潤
|
7563
|
8506
|
9369
|
(2)甲公司董事會擬定的發行方案有關要點如下：公司擬計劃發行分離交易可轉換公司債券60，000萬元，票面金額為100元／張；債券期限為5年，自發行結束之日起6個月后方可轉換為公司股票，轉股價格不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價或前一交易日的均價；票面利率為2．4％，兌付日期為債券到期日之后的5個工作日；每張分離交易可轉換公司債券最終認購人可以同時獲得發行人派發的20份認股權證，行權比例為1：1，即每1份認股權證代表1股發行人發行的A股股票的認購權利，認股權證的存續期是自發行之日起24個月，持有人有權在這兩年的最后五個交易日行權。而債券利率和認股權證行權價格都將采用市場詢價方式完成。
(3)截止到2008年3月底，甲公司股本總額為90，000萬元，甲公司的第一大股東為A國有公司(以下簡稱“A公司”)，持有甲公司35％的股份。最近3年A公司通過證券交易系統轉讓所持甲公司股份分別為：2005年轉讓2000萬股，2006年轉讓1600萬股，2007年轉讓2800萬股。最近3年A公司累計增持甲公司股份2400萬股。股份轉讓后，A公司仍然為甲公司第一大股東。
(4)A公司因生產經營所需資金20000萬元，向B銀行申請貸款，由甲公司作保證人。該擔保事項經甲公司股東大會討論，并經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過。(5)甲公司董事會有三名獨立董事：趙某，其弟弟持有甲公司股份10萬股；吳某，注冊會計師，2年前曾經擔任過甲公司附屬企業的財務負責人；李某，其妻子是A公司的董事。
根據以上事實，請分別回答下列問題：
(1)甲公司是否具備發行分離交易可轉換公司債券的條件?說明理由。
(2)甲公司董事會擬定的發行方案中，有關債券的期限、轉股時間、轉股價格、債券還本付息的時間，以及認股權證的存續時間、行權時間是否符合法律規定?說明理由。
(3)A公司轉讓甲公司股份，應采取事先報批的方式，還是可以采取事后報備的方式?說明理由。
(4)甲公司股東大會就擔任保證人事項所作的表決是否有效?說明理由。如果甲公司股東認為股東大會作出的擔保決議無效，可以采取什么措施?甲公司就擔保事項除應經股東大會討論通過外，還應當履行何種義務?
(5)甲公司的三名獨立董事是否具備任職資格?說明理由。
3．甲學院為國家投資創辦的學校，將其開辦的小招待所出租給乙廣告公司(以下簡稱“乙公司”)使用。雙方訂立租賃合同約定：租期3年，自2004年9月1日至2007年8月31日。2004年9月1日，乙公司承租該招待所后，根據其業務需要對招待所進行裝修改造。甲學院得知后出面反對，乙公司稱合同中未對此作出限制性規定，有權按照自己的經營需要對招待所進行改造。雙方為此形成糾紛，甲學院以此為由要求解除該租賃合同。后經律師調解，雙方和解。
乙公司租賃該招待所后，為了向甲學院預付第一期的租金，于2004年9月1日向甲學院簽發一張為期2個月的已承兌商業匯票。甲學院持票后，為了向A家具公司支付貨款向其背書轉讓，甲學院對A家具公司運送的教學家具驗收發現質量不符合約定標準，隨即通知承兌銀行拒絕向A家具公司支付票款。但A家具公司取得票據后于9月10日不慎遺失，該票據被張某拾得，隨即張某盜用A家具公司的名義，向B公司購得汽車一輛，將該匯票背書給B公司，B公司為支付一筆貨款，又將該匯票背書給c公司。c公司于2004年11月13日向承兌銀行提示付款，承兌銀行以超過提示付款期限為由拒絕付款。
2004年12月，甲學院為購置教學設施，向丙銀行申請貸款200萬元，貸款期限一年，以該招待所設定抵押擔保，該招待所的評估價值為230萬元，雙方約定貸款期限屆滿，甲學院不能清償貸款本息時，該招待所歸丙銀行所有。雙方于12月20日到相關部門辦理抵押登記。抵押期間，甲學院欲向丁公司轉讓該招待所，轉讓價款為238萬元，并告知該招待所已抵押。甲學院為此又通知丙銀行，丙銀行認為雙方已經約定該招待所歸其所有，不同意轉讓。丁公司則認為，甲學院與丙銀行的約定無效，要求受讓該招待所。
最終經過幾方協商，在丁公司代甲學院向丙銀行清償債務的情況下，該招待所轉讓至丁公司所有。2005年3月1日，丁公司與甲學院辦理了該招待所的過戶手續。丁公司取得對該招待所的所有權后，因其業務需要，欲要求該招待所的承租人乙公司搬走，但乙公司認為租賃合同尚未到期，拒絕搬走。
要求：
根據以上事實請分別回答以下問題：
(1)甲學院因乙公司對招待所進行裝修改造，而解除合同是否合法?為什么?如果該房屋租賃合同沒有約定租金的支付期限，乙公司應如何向甲學院支付租金?
(2)張某的行為屬于何種行為?甲學院以A家具公司貨物不符合約定為由要求承兌銀行拒絕付款的理由能否成立?為什么?承兌銀行以超過提示付款期限為由拒絕付款是否成立?為什么?c公司如果行使追索權，其前手能否對其行使抗辯權?
(3)如果A公司在該票據遺失的當天，向承兌銀行辦理了掛失止付，在c公司請求承兌銀行付款時，該銀行是否應當停止支付?為什么?
(4)如果c公司獲得該票據，因超過提示付款期限被承兌銀行拒絕付款后，能否將該票據背書轉讓給D公司?如果C公司向D公司轉讓了該票據，應如何處理?
(5)甲學院與丙銀行的抵押擔保是否有效?抵押期間甲學院向丁公司轉讓該招待所的行為是否合法?丙銀行和丁公司的說法哪個正確?
(6)丁公司是否有權要求乙公司搬走?為什么?
4．(1)甲乙二人系夫妻關系，于2005年5月共同出資購置單元樓房一套，房產證上產權人一欄記載了夫妻二人的姓名。后夫妻二人發生矛盾分居，丈夫甲離家出走。至2007年樓市價格迅速上漲，2007年5月乙偽造了一份只記載本人為產權的房產證，在A房地產中介公司(以下簡稱“A公司”)進行登記，1個月內即找到合適的購房者丙，在A公司的介紹下乙和丙簽訂房屋買賣合同后，第二天便到房屋登記管理部門辦理房屋產權過戶登記手續。由于乙用甲的個人簽章擬定了一份授權委托書，表明甲同意出售房屋，并授權乙辦理過戶手續的意思表示。房屋登記部門遂為乙和丙辦理了房屋產權過戶手續。
后甲乙婚姻關系難以維系，乙提出離婚，此時甲才發現原來雙方共同出資購置的房屋，已經被乙出售了。
(2)甲得知乙擅自出售房屋的行為后，一氣之下背著乙將二人共同購置的汽車賣給張某。張某看到證明車輛權屬關系的行駛證上記載著甲的名字，便與張某簽訂購車協議，約定張某先支付20％的購車款，試駕3天無故障后支付其余款項，車輛歸張某所有。
(3)如果丙在購房前后發生以下事件：
①丙通過向B銀行按揭貸款購得該房屋，B銀行要求丙提供保證擔保。C擔保公司為丙的銀行貸款提供了保證擔保。c擔保公司提供擔保后，為降低其擔保風險，又與丙訂立抵押擔保合同，雙方約定將丙購得的房屋抵押給c擔保公司，并依法辦理房屋抵押登記。
②丙在購得該房屋后，將該房屋出租給丁居住。丁居住兩個月后決定買下該套房屋。丙亦有意出售，雙方很快談好價格及付款方式。丁為保險起見，要求丙與其一同到房產登記管理部門對該套房屋的產權、面積等事項進行核實。核實過程中，丁發現登記機關記載的該套房屋面積比丙所持房產證上的面積少了2平方米。于是，丁對此申請登記機關進行更正。
⑧丁入住后，該居住小區召開業主大會，該次會議有兩個議項：一是決定解聘現有物業服務公司，并選聘新的物業服務公司進入；二是籌集改建和擴建停車場的資金。本次會議有專有部分占建筑面積2／3以上的業主且占總人數2／3以上的業主出席，其中有過半數的業主對上述兩個事項表示同意，其專有面積部分占建筑物總面積的2／3以上。
④如果丁未購得該房屋而選擇繼續租用。若在房屋租賃期間，丙因無力償還銀行貸款，由c擔保公司代為清償后，C擔保公司向法院起訴要求對抵押房屋進行拍賣，被戊購得。根據以上事實，請分別回答下列問題：
(1)乙是否有權出售該房屋?為什么?丙是否有權獲得該房屋的所有權?說明理由。A公司的行為屬于何種行為?在促成該房屋買賣合同后，能夠獲得什么利益?由誰負擔?
(2)張某是否取得該車輛的所有權?在該車輛未辦理過戶手續的情況下，乙能否主張張某的買賣行為無效，對該車不享有所有權?說明理由。
(3)①丙與C擔保公司簽訂的抵押合同屬于何種擔保?如果該抵押擔保合同未進行抵押物登記，該抵押合同是否有效?②在丙持有的房屋產權證與登記機關登記記載的內容不一致時，應當以哪個為準?如果丁申請登記機關進行更正未能獲得丙的同意，丁有權采取什么措施?③丁所住小區業主委員會的兩個議項能否通過?為什么?④戊購得該房后是否有義務繼續履行丙與丁之間所訂立的房屋租賃合同?如果戊有義務繼續履行，請說明理由。如果戊沒有義務繼續履行，導致丁再次租房而多支付的租金損失，應如何處理?
