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2011年政法干警考試《民法學》精講筆記(3)

2011年政法干警考試《民法學》精講筆記(3):第三部分 民事法律行為
  二者的主要區別在于:

  (1).法律效力不同。負擔行主要產生求權,處分行為直接完成權利移轉。負擔行為使債權債務發生變更,而處分行為直接導致權利的轉移或消滅,如動產交付或不動產過戶登記導致所有權的轉讓。值得注意的是,導致債權消滅的免除行為、導致債務轉讓的債務移轉行為也是處分行為。

  (2).對標的是否特定的要求不同。負擔行為的生效不以標的物特定化為前提,但在處分行為生效之前,其客體必須確定、可能。

  (3).對行為人是否有處分權的要求不同,行為人不具有處分權的,不影響負擔行為的效力,但在從事處分行為時,處分人必須具有處分權的,處分行為才有效。

  (4).法律行為是否公示的要求不同。負擔行為一般不子公示、但為了維護交易安全,處分行為一般都要求依法公示。

  7、法律行為還可以分為:

  身份行為(如遺囑,婚姻,收養)、財產行為(如買賣、抵押);

  主行為和從行為:行為是否可以獨立存在,是否依附別的行為

  獨立行為與輔助行為;

  生前行為與死因行為

  三、意思表示的概念和分類

  ㈠德國法學家觀察在買賣關系中,買方和賣方的主觀心態有三個層次:

  ①效果意思:設立法律關系的意圖,獲得標的物或價款的所有權――合同的目的

  ②目的意思:指明法律行為具體內容的意思要素,如買什么,買幾件,什么價位

  目的意思又分為三個構成:要素(必備條款)、常素(主要條款)、偶素(個別條款)

  (效果意思+目的意思)=內心意思(mind)

  ③表示行為(expression,邀約,要約、承諾――將效果意思表現于外部的行為)

  內心意思與表示行為合起來就是“意思表示”(expression on mind)

  ㈡意思表示可以分為:

  明示的意思表示和默示的意思表示

  有相對人的意思表示和無相對人的意思表示(遺囑、拋棄)

  有相對人的意思表示又分為有特定相對人的(要約)和不特定相對人的意思表示(商業廣告)

  有特定相對人的意思表示又分為對話方式和非對話的方式―――對話方式一般只能撤銷,不能撤回

  對有特定相對人的意思表示的生效,對話方式(了解主義―――到達主義的變種),非對話方式(到達主義)

  對不特定相對人的意思表示的生效,采取發出主義(懸賞廣告)

  無相對人的意思表示的生效,采取做出主義(遺囑――由于是死因行為,因此生效適用特殊規則)

  ㈢意思表示與法律行為的區別:

  意思表示與法律行為的概念密不可分,但實際上仍存有區別。比如,意思表示只能是某一方的意思表示,雙方或多方的意思表示則構成雙方或多方法律行為。法律行為可以由一個意思表示構成,如授予代理權、行使解除權、設立遺囑等,但更多的法律行為并不是指單個的意思表示本身,如買賣合同包括了買賣雙方的兩個意思表示所進行的相互行為,而合伙協議則往往是由多個意思表示構成。還有,法律行為與意思表示的成立時問也往往不同。對于單方法律行為而言,原則上以意思表示的作出或到達為成立.對干雙方或多方法律行為,以當事人的意思表示之間達成合意為成立,而對子要物行為而言,不僅需要當事人的意思表示合意達成,還要求完成一定的實標交付行為。

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