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2011年政法干警考試《民法學(xué)》精講筆記(3)

2011年政法干警考試《民法學(xué)》精講筆記(3):第三部分 民事法律行為
  五、民事行為的效力分類

  1.效力待定的行為:

  合同成立后,要么走向有效(追認),要么走向無效(否認或撤消),并且是自始的有效或無效;在有效或無效之前的狀態(tài)就是效力待定狀態(tài);―――即使合同最后走向無效,也沒有締約過失責(zé)任

  如果行為時是限制行為能力,但過一段時間后取得了完全行為能力,追認權(quán)就不再是法定代理人行使,而是已經(jīng)取得完全行為能力的本人

  【合同法】第四十七條 限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認。

  相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(無論是否善意)。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利(追認權(quán)優(yōu)于撤消權(quán))。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。(善意并不能使合同有效,只是有撤消權(quán)而已)―――效力待定合同的撤消權(quán)不需要經(jīng)過法院,通知即可

  (特別注意:根據(jù)05年卷3第58題的選項B,題目認為這種催告權(quán)不屬于形成權(quán))

  【合同法】第四十八條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認,對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。

  相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

  【合同法】第四十九條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。

  【合同法】第五十一條 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。(按司法考試,如果權(quán)利人不追認的,則無權(quán)處分行為無效,無權(quán)處分人承擔(dān)締約過失責(zé)任并返還不當(dāng)?shù)美绻谌耸巧埔獾目梢灾鲝埳埔馊〉猫D――注意:善意取得并不使無權(quán)處分行為有效,事實上如果無權(quán)處分行為有效,就沒有善意取得適用的余地; 但按李建偉說,其實如果認定無權(quán)處分行為有效,讓無權(quán)處分人承擔(dān)違約責(zé)任更能保護第三人的利益――來源于德國的物權(quán)行為和債權(quán)行為的理論)

  2.可變更、可撤銷的行為:―――相對無效(voidable)

  不能因為一種行為可以撤消就認為是可撤消的民事行為;

  不能因為一種撤消權(quán)不能行使就認為其他撤消權(quán)也不能行使;

  可撤銷合同本身從一開始就有效,但如果撤消后自始無效;

  合同撤消后產(chǎn)生的后果和宣告無效的后果相同

  【合同法】第五十四條 下列合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷:(必須通過法院或仲裁,屬于形成訴權(quán))

  (一)因重大誤解訂立的;

  (二)在訂立合同時顯失公平的。

  一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

  當(dāng)事人請求變更的,人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷(要求撤銷,法院可以變更。)

  《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》

  73.對于重大誤解或者顯失公平的民事行為,當(dāng)事人請求變更的,人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更;當(dāng)事人請求撤銷的,人民法院可以酌情予以變更或者撤銷。

  【合同法】第五十五條 有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅:

  (一)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);(注意:不是從撤消事由發(fā)生之日)

  (二)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

  欺詐和重大誤解的區(qū)別是:欺詐是對方故意的錯誤性稱述導(dǎo)致,重大誤解一般是對方過失的錯誤性稱述導(dǎo)致;重大誤解必須是對合同本身內(nèi)容的誤解,而不能是別的方面的誤解,為了保護交易的安全,重大誤解一般適用于是雙方都有誤解,少數(shù)情況下可以是只有一方誤解,如對交易主體的誤解。--------隋彭生言。

  注意:欺詐和幾種類似行為的區(qū)別:

  ①戲謔行為(如說“把頭擰下來給你當(dāng)球踢”)

  ②夸大行為(如賣瓜的老農(nóng)說自己的瓜“甜如蜜”)

  ③沉默不語(是否構(gòu)成欺詐看有沒有告知義務(wù),賣方有義務(wù),買方無義務(wù))

  第三人的欺詐不能動搖合同當(dāng)事人之間的效力,除非合同當(dāng)事人知道對方受欺詐―――如果不僅是知道第三人欺詐,甚至和第三人串通了,則行為無效。

  除了合同法中的欺詐是可撤消的,在其他法律中都是無效的

  脅迫如果是直接針對人身,如用刀威逼,這種行為是危害公共利益的,應(yīng)該認定無效而不是可變更可撤消,因此這里指的脅迫一般是精神上的,并且是手段和目的違法

  ―――丁紹寬語:對于第三人脅迫的而簽訂的合同,因為被脅迫人沒有意志自由,則受脅迫者可以撤銷。

  一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的,可以認定為顯失公平―――是對欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解的兜底

  注意:格式條款由于具有反復(fù)適用的特性,涉及公共利益,因此不是可變更、可撤消,而是無效

  違約金顯失公平的也不是可變更、可撤消,而是由法院給于調(diào)整。

  3.無效的民事行為:(void)

  從成立之日起就是絕對、當(dāng)然、確定、自始無效;

  例外:

  沒有預(yù)售許可證無效,但補辦后有效;

  承包工程資質(zhì)不夠無效,但竣工前取得資質(zhì)的有效;

  法院也可以主動宣布無效;

  宣布無效沒有時效限制;

  第三人也可以主張無效;

  無效的后果:

  自始無效;

  返還財產(chǎn)(不當(dāng)?shù)美?;

  損害賠償(締約過失);

  解決爭議條款仍然有效

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華圖公務(wù)員考試研究中心申論教研室主任,法學(xué)博士,中國社會科學(xué)院青年學(xué)者。長期從事公務(wù)員...詳細
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