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2011年政法干警考試《民法學》精講筆記(5)

2011年政法干警考試《民法學》精講筆記:第五部分 物權、所有權、用益物權
  三、所有權取得方式

  1.原始取得:

  不依賴原權利人或任何人的意思(主要依據事實行為)

  (1)勞動生產、孳息:

  第一個取得該物的所有權,因此不依賴任何人的意思

  (2)公法方式:

  征收、征用、稅收、罰款、沒收、國有化

  (3)私法方式:

  ①先占:

  能夠先占的只能是無主物中的一種,即拋棄物,其他絕大部分的無主物歸國家所有(如無人繼承又無人受遺贈的遺產);

  拋棄物是指基于所有人意志而放棄所有權的物;

  先占是指以取得控制的意思而第一個占有該拋棄物;

  先占人必須在事實上占有該物,且在主觀上有取得該物所有權的意思;

  先占是瞬間行為,一經成立,即取得所有權;

  先占是事實行為,不以意思表示為要件;

  ②發現:

  隱藏物(隱藏在動產中)、埋藏物(隱藏在不動產中)

  發現人不能取得所有權,如果能證明某人所有的,則歸所有人或繼承人,所有人不明的歸國家,發現人無權取得報酬,若是歸國有的,接受單位給予上繳人表揚或物質獎勵。

  ③拾得:

  遺失物:是指非基于所有人意志而暫時的喪失占有;

  遺失物的規則同樣適用于:失散的飼養動物、漂流物

  一般要“物歸失主”,找不到失主的交給國家機關,公告后無人認領歸國家

  拾得人無權取得報酬(有懸賞廣告除外),但因返還所支出的必要費用由失主償還(這不是無因管理之債,而是法定之債,因為拾得人有返還的法定義務)返還前因保管拾得物的而產生的費用也可以要求失主償還(這屬于無因管理的費用)

  返還拾得物應當一并返還孳息,返還孳息必須以孳息的產生為前提,但收取孳息的費用也應由失主償還。

  如果沒有歸還,屬于不得得利,同時如果使用拾得物所獲取利益,屬于利用不當得利獲取的其他收益,而不是孳息,扣除勞務管理費用后,應當予以收繳歸國家。

  失主要求返還,拾得人拒不返還拾得物的,以侵權論(侵占)

  拾得物毀損滅失的,拾得人沒有故意的,不負賠償責任(目前重大過失不賠)

  ④添附:

  添附是指:甲乙兩人各有一個物,可能基于自然事件、社會事件、甲乙中某人的事實行為或第三人的事實行為,兩個物結合為一個新物。

  附合:是指兩個物結合在一起,分為動產與動產的結合(如鉆石和戒指結合為鉆戒),動產和不動產的結合(如土地和建筑材料結合為房屋)―――動產和動產結合的歸屬采取價值主義;不動產和不動產結合的歸屬采取不動產主義;

  混合:是指兩個物混雜在一切,混合的兩個物只能是動產,且是不容易分辨的或是雖能分辨但成本太高的特殊動產。―――因此歸屬也采取價值主義

  加工:是指對原材料的增值行為,原則上加工物歸原材料的所有人,如果加工的增值遠遠大于原材料價值,也可以歸加工人所有。

  無論是附合、混合還是加工,取得新物所有權的人都要給與對方補償。―――債權關系

  ⑤時效取得:

  我國沒有時效取得制度,但是大陸法系普遍的制度

  經過和平、公然、持續、自主的占有一段時間,取得所有權

  一般規定動產經過10年,不動產經過20年

  ⑥善意取得:(瞬間取得、即時取得)

  適用于無權處分的合同最后走向無效的場合;無權處分并不必然產生善意取得。

  善意取得的要件↓:

  A、動產:

  貨幣是否適用善意取得有爭議,但結論都是第三人可以取得所有權

  不動產不適用善意取得,但不動產具有公示公信制度,效果和善意取得一樣

  不動產之所以不適用善意取得,是因為不動產登記在誰的名下,誰就有權處分,而善意取得是適用于無權處分的情況;

  注意:善意取得適用于動產,但不限于動產,動產質押、動產抵押、留置權、票據權利、技術秘密等都可以善意取得;

  B、委托占有:

  保管、倉儲、租賃、借用、運輸、承攬、試用買賣

  排除:脫離物(隱藏物、埋藏物、遺失物、漂流物、失散的飼養動物、盜贓物)

  民法上的盜贓物指:盜竊、搶劫、搶奪、詐騙、侵占、挪用、貪污、受賄

  例外:通過拍賣取得、從公開市場有經營權人手中取得

  盜贓物對第三人不適用善意取得,所有人可以行使取回權

  但行使取回權必須要支付給第三人購買的價款,再向侵權人追償

  C、善意:

  特殊動產如汽車由于需要登記,第三人很難舉證自己的取得是善意

  指交易的當時不知情(盡了必要注意義務),可以事后知情

  D、有償:――排除贈與

  E、已經取得了對該動產的占有(完成了交付)

  F、無權處分的轉讓合同沒有其他的效力瑕疵

  (4)添附與法律行為、侵權行為的關系

  要學會區分作為事實行為的添附,和作為法律行為的類似行為,以加工行為為例:在承攬合同中的加工行為是法律行為,而添附中的加工行為是事實行為。

  作為事實行為的添附,很多時候表現為一種侵權行為。原則上權利人可以選擇適用添附規則或要求他人承擔侵權責任。

  例外情況下權利人只能選擇兩種規則中的一個,如甲的玉石被乙雕刻成玉佩,甲就無法要求乙恢復原狀,往往只能以添附來解決。

  2.繼受取得:

  依賴原權利人的意思(主要依據法律行為)

  (1)基于合同:

  轉移所有權的合同:買賣、互易、贈與、借款、供用水電氣

  動產:合同+交付=所有權

  不動產:合同+登記=所有權

  汽車、飛機、輪船等特殊動產的所有權轉移也是交付;

  交付還引起風險、孳息的轉移,動產和不動產都是如此

  因此原則上動產的所有權、風險、孳息是高度一致的,但不動產有可能會發生不一致

  (2)基于遺囑繼承、遺贈

  法定繼承一般認為也屬于繼受取得,此處有爭議

  (3)其他

  3.關于無權處分與善意取得的問題

  4.關于區分原則與物權行為

  德國的物權轉移具有無因性、獨立性;中國的物權轉移具有有因性、非獨立性,也就是說只有交付或物權登記,沒有合同,當事人也不能取得所有權。

  四、所有權的喪失(略)

  拋棄、合同、滅失、時效、混同等

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