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　　例題15.2004年5月，中國證監會收到某投資者的舉報信件，信件指出甲上市公司(以下簡稱“甲公司”)存在以下問題：

　　(1)2003年，甲公司與其關聯方A公司的累計交易金額達4000萬元，但甲公司在其年度報告中對其未進行任何披露。

　　(2)2003年，B公司租賃甲公司的機器設備，該租賃事項為甲公司帶來的利潤達到甲公司2003年利潤總額的12%，但甲公司在其年度報告中對其未進行任何披露。

　　(3)2003年10月，甲公司的總經理王某被中國證監會處罰，甲公司隨即撤換了王某的總經理職務，但甲公司對其未進行任何披露。

　　(4)2003年12月，持有甲公司8%股份的C公司以其所持股份向銀行質押貸款，但甲公司在其年度報告中對其未進行任何披露。

　　(5)截止2003年12月31日，甲公司前10名股東中，C公司和D公司之間存在關聯關系，但甲公司在其年度報告中對其未進行任何披露。

　　要求：如果該投資者舉報的事實成立，分別回答以下問題：

　　(1)根據本題要點(1)所提示的內容，指出甲公司的做法是否符合法律規定?并說明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規定。根據規定，報告期內發生的關聯交易，若對于某一關聯方，報告期內累計交易總額高于3000萬元的，屬于重大關聯交易事項，上市公司應當在其年度報告的“重要事項”中進行披露。在本題中，甲公司與其關聯方A公司的累計交易金額達4000萬元，屬于重大關聯交易事項，甲公司應當在年度報告中進行披露。

　　(2)根據本題要點(2)所提示的內容，指出甲公司的做法是否符合法律規定?并說明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規定。根據規定，報告期內若發生其他公司托管、承包、租賃上市公司資產的事項，且該事項為上市公司帶來的利潤達到上市公司當年利潤總額的10%以上的，上市公司應當在年度報告的“重要事項”中披露有關合同的主要內容。在本題中，由于該租賃事項為甲公司帶來的利潤達到甲公司2003年利潤總額的12%，因此甲公司應當在年度報告中進行披露。

　　(3)根據本題要點(3)所提示的內容，指出甲公司對該事項應當如何進行披露?

　　【答案】首先，上市公司總經理發生變動，屬于重大事件，甲公司應當立即向中國證監會和證券交易所提交臨時報告，說明事件的實質，并在中國證監會指定的報刊上予以公布。其次，甲公司應當在年度報告的“重要事項”中披露公司高級管理人員受監管部門處罰的情況。

　　(4)根據本題要點(4)所提示的內容，指出甲公司的做法是否符合法律規定?并說明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規定。根據規定，持有上市公司5%以上股份的股東，其所持股份的質押或者凍結情況，應當在上市公司的年度報告中進行披露。

　　(5)根據本題要點(5)所提示的內容，指出甲公司的做法是否符合法律規定?并說明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規定。根據規定，如上市公司的前10名股東之間存在關聯關系或者屬于一致行動人的，應當在年度報告中予以說明。

　　(6)對甲公司在年度報告、臨時報告中存在的虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的行為，如致使投資者在證券交易中遭受損失的，其損失應如何賠償?

　　【答案】根據規定，上市公司所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，發行人、承銷的證券公司應當承擔賠償責任，發行人、承銷的證券公司中負有責任的董事、監事、經理應當承擔連帶賠償責任。所以，甲公司應當承擔賠償責任，甲公司負有責任的董事、監事、經理應當承擔連帶賠償責任。

　　小結：本題集中考查上市公司信息披露的有關法律規定，其實主要考點是上市公司的持續信息公開及法律責任的內容。

　　信息公開相關只是請見教材174頁、175頁;有關法律責任見教材176頁。

　　還有一些未涉及的問題，如解聘、聘請會計師事務所的問題，公司轉增股本的情況，公司發行可轉換債券的情形等也屬于應當披露的內容。如果公司有董事、總經理、董事會秘書變動的情形同樣也應該進行披露。報告期內如有公司收購的情形，收購會對公司經營成果、財務狀況產生重大影響，此時也應該進行披露。

　　相關的信息披露既可以在綜合題中考查，同時也可以將一兩項與上市公司其他的規定結合在一起進行考查，另外在信息披露方面，還可以增加對證券機構、從業人員一般要求上的信息披露。

　　例題16.根據有關法律制度的規定，中外合資經營企業與中外合作經營企業在組織形式、投資回收、收益分配方面各有哪些區別?��

　　【解析】　　

 

　　【答案】

　　(1)組織形式方面：中外合資經營企業的組織形式為有限責任公司;中外合作經營企業視企業是否具有法人資格而定，具有法人資格的，其組織形式為有限責任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關系是一種合伙關系。

　　(2)投資回收方面：中外合資經營企業的外國合營者在合營期內不得先行回收投資，只能在企業解散清算后才能回收投資;中外合作經營企業的中外合作者如果在合作企業合同中約定合作期限屆滿時合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內可以先行回收投資。

　　(3)收益分配方面：中外合資經營企業的收益按照中外合營各方出資比例進行分配;中外合作經營企業的收益按照合作企業合同的約定進行分配。

　　例題17.2003年3月1日，某會計師事務所受一家中外合資經營企業(下稱合資企業)的委托，對該企業2002年的財務狀況進行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務所指派的注冊會計師進駐合資企業之后，了解到以下情況：

　　(1)合資企業系由香港的甲公司與內地的乙公司共同出資并于2001年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規定：①合資企業注冊資本總額為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55%;乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45%。②甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司(下稱“丙企業”)的資產折合60萬美元，另以機器設備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資;乙公司以建筑物和土地使用權折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。③合資各方認繳的出資分二期進行，即自合資企業成立之日起3個月內，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業;其余的貨幣資金則應于2002年9月30日之前繳付完畢。④合資各方按出資比例進行收益分配。⑤合資企業的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。甲公司與乙公司在簽訂合資合同的同時，亦簽訂了一份收購協議，該協議規定：甲公司收購乙公司所屬丙企業的資產，并將該資產作為其出資投入合資企業;收購價款總額為60萬美元，甲公司自合資企業正式注冊成立之日起3個月內，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內付清。該協議規定的付款方式已經過有關審批機關的批準。

　　(2)合資企業成立之后，合資各方按照合資合同的規定，履行了第一期出資義務。在履行第二期出資義務時，甲公司則由乙公司作擔保從銀行貸款20萬美元繳付了出資;乙公司則由其母公司作擔保用銀行貸款10萬美元繳付了出資，甲公司依照與乙公司簽訂的收購協議于2001年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。

　　(3)在合資企業經營期間，按照合資合同規定的組織機構進行管理，甲公司在合資企業中行使決策權。截至2002年12月31日止，合資企業稅后可分配利潤為人民幣360萬元。

　　(4)2003年2月，甲公司受東南亞金融危機之影響，經營發生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業所持股份轉讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。

　　根據以上事實，請分別回答以下問題：

　　(1)合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關規定?為什么?

　　【答案】合資各方第一期繳付出資的行為符合有關規定。因為，根據有關規定，外商投資企業的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業執照簽發之日起3個月繳清;合資各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15%，并符合繳付期限的規定。

　　在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規定， 乙公司符合規定。根據有關規定：合資各方不得以他方的財產權益為其出資作擔保，甲公司以乙公司的財產權益為其出資作為擔保違反了該規定。

　　(2)甲公司與乙公司簽訂的收購協議規定的支付收購價款的方式是否符合規定?為什么?

　　【答案】甲公司與乙公司簽訂的收購協議中規定的支付收購價款的方式符合規定。因為，依照有關規定，外方投資者以收購國內企業資產用于出資的，應自外資企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部購買金，但對特殊情況需延長支付者，經審批機關批準后，應自營業執照頒發之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，并在1年內付清全部購買金。

　　(3)甲公司現時可否在合資企業中行使決策權?為什么?

　　【答案】甲公司現時不應在合資企業中行使決策權。因為，盡管合資合同規定甲公司出資比例占注冊資本的55%，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事擔任董事長，但是，依照有關規定，投資各方應按實際繳付的投資額行使決策權，控股投資者以收購國內企業資產投資的，在其付清全部購買金額之前，不能取得企業決策權。甲公司和乙公司在第一期出資認繳完畢之后，甲公司實際繳付出資僅為30萬美元，至2002年12月28日，加上甲公司支付的收購資產的購買金，也僅為66萬美元，而乙公司實際繳付80萬美元。在第二期出資認繳完畢后，甲公司即使加上不符規定繳付的出資，也僅為86萬美元，而乙公司則實際繳付90萬美元。故甲公司不應取得合資企業的決策權。

　　(4)如果甲公司將在合資企業所持股份轉讓給丁公司，應履行何種法律手續?

　　【答案】甲公司將在合資企業所持股份轉讓給丁公司，應辦理以下法律手續：①提出出資轉讓申請;②經合營他方同意，并經董事會一致同意通過;③報經原審批機構批準;④辦理變更登記手續。

　　注意：在同等條件下，原有的合資一方有優先購買權。

　　小結：以上兩個有關合資企業的例題雖然考查了合資經營企業的主要的法律規定，但對于合資經營企業當中有關組織機構的考查有點不足，對組織機構可以單獨作為一個簡答題來考查，注意組織機構的考點：

　　①董事會是權利機構，可以不設股東會;

　　②董事會的構成不少于3人;

　　③董事長、副董事長的產生;

　　④董事的任期為4年;

　　⑤1/3以上的董事提議，可以召開董事會的臨時會議;

　　⑥董事會會議需要2/3以上董事出席方能舉行;如果董事不能出席，可以出具委托書委托他人代為出席和表決。

　　董事會的議事規則單獨考查時要與公司法相區別。

　　⑦重要事項要董事一致通過才能作出決議。(修改章程，公司的終止、解散，合營企業注冊資本的增加與減少，合并與分立等)

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