第五節(jié)　股份有限公司的設立和組織機構

　　一、股份有限公司的設立

　　(一)股份有限公司的設立方式

　　股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。

　　發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。以發(fā)起設立的方式設立股份有限公司的，在設立時其股份全部由該公司的發(fā)起人認購，而不向發(fā)起人之外的任何社會公眾發(fā)行股份。因此，以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設立公司的發(fā)起人。

　　募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。以募集設立方式設立股份有限公司的，在公司設立時，認購公司應發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的人。因此法律對采用募集設立方式設立公司規(guī)定了較為嚴格的程序，以保護廣大投資者的利益，保證正常的經(jīng)濟秩序。

　　(二)股份有限公司的設立條件

　　《公司法》規(guī)定，設立股份有限公司，應當具備下列條件：

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。

　　發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務的人。發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人;既可以是中國公民，也可以是外國公民。

　　設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。發(fā)起人在中國境內有住所，就中國公民而言，是指公民以其戶籍所在地為居住地或者其經(jīng)常居住地在中國境內;就外國公民而言，是指其經(jīng)常居住地在中國境內;就法人而言，是指其主要辦事機構所在地在中國境內。因此，發(fā)起人是否在中國有住所，要視其經(jīng)常居住地或者主要辦事機構所在地是否在中國境內。

　　股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。

　　2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。

　　法定資本最低限額，是指法律規(guī)定的股份有限公司注冊資本的最低數(shù)額。

　　《公司法》規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內繳足;其中，投資公司可以在5年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

　　股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。即公司的注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產總額，已由股東認購但實際并未繳納的部分，不得計入公司的注冊資本額中。

　　發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。

　　發(fā)起人為了設立股份有限公司而發(fā)行股份時，以及在進行其他的籌辦事項時，都必須符合法律規(guī)定的條件和程序，不得有所違反。如向社會公開募集股份，應當依法報國務院證券監(jiān)督管理機構核準，并公告招股說明書、認股書;應當同依法設立的證券公司簽訂承銷協(xié)議，通過證券公司承銷其發(fā)行的股份;應當在法定的期限內召開創(chuàng)立大會，依法決定有關事項;應當在法定的期限內依法向公司登記機關申請設立登記，等等。