四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56A股份有限公司為-家于2010年10月在上海證券交易所上市交易的上市公司(以下簡稱“A公司”)，其實收股本為人民幣12000萬元，董事會由7名董事組成。2012年12月，中國證監會在對A公司進行的例行檢查中發現如下事實：

　　(1)A公司因原材料成本大幅上漲，造成2011年度虧損560萬元，股東大會決議以360萬元的法定公積金和200萬元的資本公積金彌補虧損。

　　(2)A公司原董事會秘書甲因個人原因于2012年2月辭職離任，A公司未將該事項向中國證監會和上海證券交易所報送報告，也未予以公告。經查，甲于2012年7月轉讓了其所持A公司股份的20%。

　　(3)A公司總經理乙違反公司章程的規定，擅自決定將公司200萬元的資金借貸給其親屬投資開發房地產項目，獲得好處費20萬元，后由于房地產市場行情劇變，該筆借款至今無法收回，給A公司造成了損失。經查，連續180日以上合計持有A公司1.88%股份的26位股東，于2012年4月聯名書面請求A公司董事會就此向人民法院提起訴訟，要求乙承擔賠償責任，但A公司董事會除將乙所得的20萬元好處費收歸公司所有外，未就要求乙賠償事項向人民法院提起訴訟。A公司的上述26位股東為了公司的利益，于2012年7月以自己的名義直接向人民法院提起了訴訟。

　　要求：根據以上的情況及有關規定，回答下列問題：

　　(1)根據本題(1)所述事實，分析說明A公司股東大會彌補虧損的決議是否符合規定。

　　(2)根據本題(2)所述事實，分析說明A公司未就董事會秘書甲離任事項向有關部門報告和公告，以及轉讓其所持公司股份的做法是否符合規定。

　　(3)根據本題(3)所述事實，分析說明乙所得的好處費是否歸A公司所有。人民法院是否會受理A公司26位股東的訴訟?為什么?

　　答案解析:

　　(1)A公司股東大會彌補虧損的決議是不符合規定的。根據規定，資本公積金不得用于彌補公司虧損。本題A公司以資本公積金彌補虧損的做法是不符合規定的。

　　(2)①A公司未就董事會秘書甲離任事項向有關部門報告和公告的做法是符合規定的。根據規定，上市公司的董事、1/3以上監事或者經理發生變動，屬于公司的重大事件，需向中國證監會和證券交易所報送臨時報告，并予公告。本題甲為A公司的董事會秘書屬于公司的高級管理人員，但其變動不屬于上市公司應當報告和公告的范圍。

　�、诩邹D讓其所持公司股份的做法是不符合規定的。根據規定，上市公司的董事、監事、高級管理人員離職后半年內.不得轉讓其所持有的本公司股份。本題甲作為上市公司的高級管理人員在離職后半年內即轉讓其所持有本公司的股份，是不符合規定的。

　　(3)①乙所得的好處費應當歸A公司所有。根據規定，公司董事、高級管理人員不得違反公司章程的規定，未經股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人，其違反規定所得的收入應當歸公司所有。本題乙擅自決定將公司資金借貸給他人所取得的好處費，應當歸公司所有。

　�、谌嗣穹ㄔ翰粦斒芾鞟公司26位股東的訴訟。根據規定，公司董事、高級管理人員違反公司章程的規定，給公司造成損失的，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監事會向人民法院提起訴訟，如監事會拒絕提起訴訟或在收到書面請求之日起30日內未提起訴訟或情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題A公司的上述26位股東雖然符合法定資格，但未就作為高級管理人員乙的行為向監事會提出書面請求，而是向董事會提出書面請求，其程序是不符合規定的，人民法院將不會受理此案。

　　【思路點撥】本題涉及證券法中臨時報告的考點，說明公司法與證券法結合在-起出主觀題是非常經典的出題思路，建議考生把握兩章的結合點。此外，本題主要難點在于“股東訴訟”的考核點，建議考生通過該題目重點復習和鞏固股東訴訟的程序，把握股東訴訟的主體資格。

　　57某股份有限公司曾于2009年成功地發行了500萬元人民幣的5年期公司債券，2013年該公司決定再次發行5年期公司債券，已知該公司的凈資產額為人民幣6000萬元，籌集的資金投向符合國家產業政策，且對外債務沒有違約或遲延支付本息的情形。

　　要求：根據以上材料并結合法律規定，回答以下問題。

　　(1)公司發行債券應具備哪些條件?

　　(2)該公司能再次發行多少5年期的公司債券?并說明理由。

　　(3)如果該公司將前次發行公司債券所募資金的-部分改變用途，用于裝修辦公室，對本次發行公司債券有什么影響?并說明理由。

　　答案解析:

　　(1)公司發行債券應當具備的條件包括：股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元;累計債券余額不超過公司凈資產額的40%;最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息;籌集的資金投向符合國家產業政策;債券的利率不超過國務院限定的利率水平;國務院規定的其他條件。

　　(2)該公司能再次發行5年期的公司債券為1900萬元。根據規定，累計債券余額不超過公司凈資產額的40%;本題中為6000×40%-500=1900(萬元)。

　　(3)該公司的行為構成本次發行公司債券的障礙。根據規定，公開發行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。違反《證券法》規定，改變公開發行債券所募集資金的用途，不得再次公開發行公司債券。

　　【思路點撥】本題主要考核了公司公開發行債券應具備的條件。易混淆的主要有兩點：第-，要注意區分公司債券發行的條件和公司債券上市交易條件的不同;第二，還要注意區分股票發行條件和債券發行條件的不同。

　　58 甲于2010年4月20日經其婆婆乙同意后為乙投了-份人身保險，指定受益人為乙之孫、甲之子丙，丙當時10歲。保險費從甲的工資中扣交。交費2年后，甲與乙之子丁離婚，法院判決丁享有對丙的撫養權。離婚后甲仍自愿每月從自己工資中扣交這筆保險費，從未間斷。

　　2013年10月1日乙病故，12月甲向保險公司申請給付保險金，認為自己是投保人，-直交納保險費，而且自己是受益人丙的母親;與此同時，丁提出本保險合同的受益人是丙，自己作為丙的監護人，這筆保險金應由他領取;保險公司則以甲因離婚而對乙無保險利益為由拒絕給付保險金。

　　要求：根據《保險法》的有關規定，回答下列問題。

　　(1)甲要求給付保險金的請求是否合法?并說明理由。

　　(2)丁要求給付保險金的請求是否合法?并說明理由。

　　(3)保險公司拒付的理由是否成立?并說明理由。

　　(4)假設甲為其婆婆乙投保時，申報的年齡為60歲，而乙當時真實的年齡是70歲，保險合同約定的最高年齡限制是65歲，在乙病故時保險公司發現該情況是否可以解除合同?并說明理由。

　　答案解析:

　　(1)不合理。甲不是受益人。受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權的人。

　　(2)合理。因為雖然丁不是受益人，但其是受益人丙的撫養人和監護人，能代替丙向保險公司請求給付保險金。即限制民事行為能力人依法不能獨立實施的活動，由其法定代理人代理。

　　(3)保險公司的拒付理由不成立。因為人身保險利益只要求在保險合同成立時具有保險利益，而不是要求事故發生時具有保險利益。

　　(4)投保人申報的被保險人的年齡不真實，并且其真實年齡不符合合同約定的年齡限制的，保險人可以解除保險合同，但自合同成立之日起超過2年的除外。該案中保險公司發現被保險人年齡不真實時，已經超過2年，保險公司不能解除保險合同。

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