四、簡答題

　　1.某食品公司與某農業技術研究院共同設立從事食品生產的有限責任公司，甲公司。協議內容為：

　　(1)公司注冊資本為1000萬元，食品公司以貨幣出資，金額200萬元，另外以某食品商標作價300萬元，研究所新型食品加工專利技術出資，該技術作價500萬元(有評估機構出具的評估證明)。

　　(2)公司董事會由6名董事組成，分別由雙方按出資比例選派。董事長由食品公司推薦，公司的經理、財務負責人由董事長直接任命。

　　(3)雙方按5：5的出資比例分享利潤、支付設立費用，分擔風險。甲公司于2005年4月登記成立，并指派丁某作公司董事長。丁某聘任汪某作為公司經理。食品公司方面的某一董事王某稱，有證據證明丁某原是研究所下屬公司的承包人，承包期因貪污行為曾受到刑事處罰，1993年3月刑滿釋放，且于1年前向朋友借錢5萬元炒股，被套牢，借款仍未還清。另外汪某原先擔任某公司的經理，由于管理水平低下，致使該公司經營困難，該公司于2004年3月宣告破產。據上述兩個理由，董事王某認為丁某無權作董事長，汪某無權擔任公司經理。

　　(4)食品公司方面另一些董事懷疑公司賬目有假，有3人退出董事會，其中一名董事B提出，現董事會成員已不足公司章程所定人數的2/3，應依法召開臨時股東會，更換公司領導。

　　要求：根據上述事實及有關規定，分別回答下列問題：

　　(1)食品公司與研究所的協議中，有關出資方式、比例及董事長的產生方式是否合法?請說明理由。

　　(2)丁某是否有資格作董事長?為什么?

　　(3)汪某是否有資格作公司經理?為什么?

　　(4)董事B提議召開臨時股東會的理由是否符合法律規定?

　　【正確答案】：(1)食品公司與研究所的協議中，以貨幣、商標權和專利技術出資是符合規定的，但是貨幣出資低于注冊資本的30%，因此不符合《公司法》規定，應當調整。

　　董事會的組成人數為6人，由雙方按出資比例選派合法，董事長的產生方式正確，但是經理、財務負責人由董事長任命的作法不正確，應該由董事會聘任。

　　(2)丁某不具備作董事長的資格。丁某因貪污行為受到刑事處罰，于1993年3月刑滿釋放，公司于2005年4月成立，刑滿釋放已超過5年，任職資格不受法律限制。但是，個人所負到期債務數額較大，未予清償，不符合董事長的任職資格。丁某向朋友借5萬元炒股一直無力償還，屬上述情形。因此丁某不具備作董事長的資格。

　　(3)汪某不具備經理的任職資格。根據《公司法》規定，擔任因經營管理不善而破產清算的公司、企業的董事或者經理、廠長，并對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年者，不得擔任有限責任公司的董事、經理。汪某對某公司的破產負有個人責任，自該公司破產清算還沒有超過3年，因此不能擔任甲公司的經理。

　　(4)董事B的理由不正確。股份有限公司董事人數不足法定人數或公司章程所定人數2/3，應依法召開臨時股東大會。而本案設立的公司是有限責任公司，代表1/10以上表決權的股東，1/3以上董事，或者監事會以及不設監事會的監事才可提議召開臨時股東會。

　　2.A證券公司、B基金管理公司和C信托投資公司擬作為發起人共同設立D基金管理公司(以下稱“D基金公司”)。上述發起人擬定的設立D基金公司的有關計劃要點如下：

　　(1)D基金公司的注冊資本為人民幣2億元，其中A證券公司以現金人民幣5000萬元出資;B基金管理公司以自有的辦公大樓作價人民幣12000萬元出資;C信托投資公司以現金人民幣3000萬元出資。

　　(2)基金的募集期限為3個月，自收到核準文件之日起7個月內進行基金募集。

　　(3)如果由于原核準的事項發生實質性變化，致使未能在原募集期限內開始募集，之后再募集的，應當報國務院證券監督管理機構備案。

　　要求：按上述各點之順序，分別指出其中不符合法律規定之處，并說明理由。

　　【正確答案】：(1)D基金公司的注冊資本中以辦公樓作價出資不符合法律規定。根據《證券投資基金法》的規定，設立基金管理公司，應當具備的條件之一是，注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本。

　　(2)基金募集期限不符合法律規定。根據《證券投資基金法》規定，基金管理人應當自收到核準文件之日起6個月內進行基金募集。

　　(3)報國務院證券監督管理機構備案不符合規定。根據規定，超過6個月開始募集，原核準的事項未發生實質性變化的，應當報國務院證券監督管理機構備案;發生實質性變化的，應當向國務院證券監督管理機構重新提交申請。

　　3.某市百貨公司為增值稅一般納稅人，2009年6月發生以下業務：

　　(1)采取買一送一方式銷售電視機，共銷售150臺，每臺價格3000元(不含稅);同時送出150只電飯煲(市場價格400元/只)(不含稅)，同時用商場的貨車運輸，收取送貨運費10000元;

　　(2)當月逾期包裝物押金23400元。

　　(3)促銷某型號洗衣機100臺，每臺價格1600元(不含稅)，全部銷售給某使用單位，已開具增值稅專用發票。由于一次購貨較大，給予10%折扣，折扣金額開在一張發票上。

　　(4)購進一批小家電，取得增值稅專用發票注明價款10萬元。

　　要求：計算該商場2009年6月應納的增值稅額。

　　【正確答案】：(1)本月商場可以抵扣的增值稅進項稅=10×17%=1.7(萬元)

　　(2)本月商場發生的增值稅銷項稅=(0.3+0.04)×150×17%+2.34÷(1+17%)×17%+0.16×100×(1-10%)×17%=11.46(萬元)

　　(3)本月商場應繳納的增值稅=11.46-1.7=9.76(萬元)

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