五、勞務派遣的概念

　　(一)勞務派遣的含義

　　勞務派遣是指勞務派遣單位與接受單位簽訂勞務派遣協議，由勞務派遣單位招用雇員并派遣該勞動者到接受單位工作，勞動者和勞務派遣機構從中獲得收入的經濟活動。

　　(二)勞務派遣的性質

　　勞務派遣機構既然是勞動關系中的雇主，就有義務向被派遣勞動者支付工資、繳納社會保險、提供福利待遇等。勞務派遣中勞務派遣機構與用工單位對于被派遣勞動者兩兩之間的關系都是勞動關系。但是這兩種勞動關系都是不完整的勞動關系。前者，即勞務派遣機構與被派遣勞動者的關系屬于有“關系”沒勞動的形式勞動關系;后者，即用工單位與被派遣勞動者的關系屬于有勞動沒“關系”的實際勞動關系。

　　【例題2.6.3】(　　)有義務向被派遣勞動者支付工資、繳納社會保險、提供福利待遇。(2011年5月二級真題)

　　A.形式上的雇主

　　B.接受單位

　　C.勞動行政部門

　　D.勞務派遣機構

　　【答案】D

　　六、勞務派遣的特點

　　(一)形式勞動關系的運行

　　勞務派遣機構是形式勞動關系的主體之一，是以勞務派遣形式用工的用人單位，其職責是被派遣勞動者的招聘、甄選、考核、錄用，將被派遣勞動者派遣到用工單位，支付工資、提供福利待遇、為被派遣勞動者繳納社會保險、督促被派遣勞動者的照工單位執行國家勞動標準和勞動條件;收取被派遣勞動者的用工單位支付的派遣服務費;行使和履行與勞動者訂立的以勞務派遣形式用工的勞動合同以及與用工單位訂立的勞務派遣協議約定的應由本方享有和承擔的其他權利義務。與此相應，被派遣勞動者享有和履行勞動合同約定的權利義務。

　　(二)實際勞動關系的運行

　　被派遣勞動者的用工單位是實際勞動關系的主體之一，是獲得被派遣勞動者實際勞動給付的用工單位，其職責是為被派遣勞動者提供工作崗位和其他勞動安全衛生條件，實施勞動安全衛生管理，制定和實施與被派遣勞動者相關的內部勞動規則，實施其他的勞動管理事務;向勞務派遣機構支付派遣服務費，行使和履行與勞務派遣機構訂立的勞務派遣協議約定的應由本方享有和承擔的其他權利義務。與此相應，被派遣勞動者行使和履行勞動合同以及勞務派遣協議約定的應由本人享有和承擔的權利義務。

　　(三)勞動爭議處理

　　異地勞務派遣中的勞動爭議，由于勞務派遣機構和用工單位不在同一地區，就涉及案件的地域管轄問題。處理異地勞動爭議可以參照以下原則。

　　1.被派遣勞動者與勞務派遣機構的勞動爭議由勞務派遣機構所在地管轄。

　　2.被派遣勞動者與用工單位的勞動爭議由用工單位所在地管轄。

　　3.被派遣勞動者與勞務派遣機構和用工單位的勞動爭議，可由勞動合同或勞務派遣協議約定，由當事人選擇勞務派遣機構所在地或用工單位所在地管轄。

　　【例題2.6.4】處理異地勞動爭議時，被派遣勞動者與派遣機構的勞動爭議由(　　)所在地管轄。(2011年5月二級真題)

　　A.勞務派遣機構

　　B.被派遣勞動者

　　C.用工單位

　　D.勞動合同約定

　　【答案】A

　　能力要求

　　一、勞務派遣機構的管理

　　1.資格條件

　　經營勞務派遣業務的勞務派遣單位應當依照公司法的有關規定設立，并應當具備下列條件：

　　(1)注冊資本不得少于人民幣200萬元;

　　(2)有與開展業務相適應的固定的經營場所和設施;

　　(3)有符合法律、行政法規規定的勞務派遣管理制度;

　　(4)法律、行政法規規定的其他條件。

　　2.設立程序

　　經營勞務派遣業務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可;經許可的，依法辦理相應的公司登記。未經許可，任何單位和個人不得經營勞務派遣業務。

　　3.合同體系

　　在組合勞動關系的運行中，存在兩種合同，其一為形式用人主體與被派遣勞動者的勞動合同;其二為勞務派遣機構與用工單位的勞務派遣協議。

　　二、被派遣勞動者的管理

　　1.被派遣勞動者與正式雇員享有平等的法定勞動權利，如參加工會的權利、民主參與的權利、提請勞動爭議處理的權利等。

　　2.勞務派遣用工是企業用工的補充形式。勞動合同用工是我國的企業基本用工形式，勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或替代性的工作崗位上實施。

　　3.用工單位應當履行下列義務：

　　(1)執行國家勞動標準，提供相應的勞動條件和勞動保護;

　　(2)告知被派遣勞動者其工作要求和勞動報酬;

　　(3)支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇;

　　(4)對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓;

　　(5)連續用工的，實行正常的工資調整機制。

　　4.被派遣勞動者的派遣期限到期，應提前告知，并應協同勞務派遣單位辦理勞動合同的終止手續和工作交接。

　　三、法律責任

　　勞務派遣單位違反前述規定，未經許可，擅自經營勞務派遣業務的，由勞動行政部門責令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款;沒有違法所得的，可以處5萬元以下的罰款。勞務派遣單位、用工單位違反有關勞務派遣規定的，由勞動行政部門責令限期改正;逾期不改正的，以每人5 000元以上1萬元以下的標準處以罰款，對勞務派遣單位，吊銷其勞務派遣業務經營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。

　　四、外國企業常駐代表機構聘用中國雇員的管理

　　(一)外國企業常駐代表機構

　　外國企業常駐代表機構是指外國企業依照我國法律、法規的規定，在中國境內設立的從事與該外國企業業務有關的非營利性活動的辦事機構。中國締結或參加的國際條約、協定規定可以設立從事營利性活動的代表機構的，還應當依照法律、行政法規或國務院規定提交相應文件。代表機構不具有法人資格。

　　(二)外國企業常駐代表機構聘用中國雇員管理

　　規定的適用范圍外國企業常駐代表機構聘用中國雇員是指外國企業常駐代表機構通過政府批準設立的為外國企業提供就業服務的單位雇用中華人民共和國公民并直接或間接支付勞動報酬的行為。外國企業常駐代表機構就業服務是指涉外就業服務單位經批準依照有關規定向外國企業常駐代表機構提供中國雇員的服務活動。規定適用于省一級行政區域內的下列單位和個人：

　　1.外國企業常駐代表機構;

　　2.涉外就業服務單位;

　　3.到外國企業常駐代表機構工作的中國雇員。省、自治區、直轄市政府以及相關機關根據國家有關規定和各自職責依法實施外國企業常駐代表機構聘用中國雇員的監督檢查和管理。

　　(三)外國企業常駐代表機構聘用中國雇員的程序外國企業常駐代表機構聘用中國雇員的管理主要遵循地方性法規，地區不同程序也有稍許差別。

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