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【字體: 2009監(jiān)理工程師《建設工程合同管理》復習重點
2009監(jiān)理工程師《建設工程合同管理》復習重點

  「復習提示4」

  擔保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

  保證:

  1.保證是指保證人和債權(quán)人約定,當債權(quán)人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。

  2.不能作為保證人的是:

  ①企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的,可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

  ②國家機關(guān)。經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。

  ③學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。

  抵押:

  1.抵押是指債務人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物,用以擔保債務履行的擔保方式。

  2.債務人不履行債務時,債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價或者從變賣抵押物的價款中優(yōu)先受償。

  3.債務人或者第三人稱為抵押人,債權(quán)人稱為抵押權(quán)人,提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。

  4.不得抵押的財產(chǎn)有:①土地所有權(quán);②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán);③學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其它社會公益設施;④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);⑥依法不得抵押的其它財產(chǎn)。

  5.當事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效;當事人以其它財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。

  質(zhì)押:1.質(zhì)押是指債務人或者第三人將其財產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有,用以擔保債權(quán)履行的擔保。質(zhì)押后,當債務人不能履行債務時,債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償。2.債務人或者第三人為出質(zhì)人,債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人,移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。

  3.質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

  (1)動產(chǎn)質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有,將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保、能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。

  動產(chǎn)質(zhì)押合同的訂立及其生效:出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應當以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

  (2)權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人的擔保。

  權(quán)力質(zhì)押合同的生效:自權(quán)力憑證交付之日起生效。可以質(zhì)押的權(quán)利包括:①匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;②依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;③依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);④依法可以質(zhì)押的其它權(quán)利。

  留置:

  1.留置是指債權(quán)人按照合同約定占有對方(債務人)的動產(chǎn),當債務人不能按照合同約定期限履行債務時,債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該動產(chǎn)并享有處置該動產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

  2.留置的使用范圍:因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán),債務人不履行債務的,債權(quán)人有留置權(quán)。

  定金:

  1.定金,是指當事人雙方為了保證債務的履行,約定由當事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔保。

  2.定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%.

  3.定金合同采用書面形式,并在合同中約定交付定金的期限,定金合同從實際交付定金之日起生效。債務人履行債務后,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。

  4.給付定金的一方不履行約定的債務的,無權(quán)要求返回定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。

  附:動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。

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