1Z303014禁止串通投標和其他不正當競爭行為的規定

　　1993年9月頒布的《反不正當競爭法》規定，本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。

　　在建設工程招標投標活動中，投標人的不正當競爭行為主要是：投標人相互串通投標、招標人與投標人串通投標、投標人以行賄手段謀取中標、投標人以低于成本的報價競標、投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假騙取中標。

　　一、禁止投標人相互串通投標

　　《反不正當競爭法》規定，投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。《招標投標法》也規定，投標人不得相互串通投標報價，不得排擠其他投標人的公平競爭，損害招標人或者其他投標人的合法權益。

　　《招標投標法實施條例》進一步規定，禁止投標人相互串通投標。有下列情形之一的，屬于投標人相互串通投標：(1)投標人之間協商投標報價等投標文件的實質性內容;(2)投標人之間約定中標人;(3)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;(4)屬于同一集團、協會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協同投標;(5)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯合行動。

　　有下列情形之一的，視為投標人相互串通投標：(1)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;(2)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;(3)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;(4)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規律性差異;(5)不同投標人的投標文件相互混裝;(6)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉出。

　　二、禁止招標人與投標人串通投標

　　《反不正當競爭法》規定，投標者和招標者不得相互勾結，以排擠競爭對手的公平競爭。《招標投標法》也規定，投標人不得與招標人串通投標，損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益。

　　《招標投標法實施條例》進一步規定，禁止招標人與投標人串通投標。有下列情形之一的，屬于招標人與投標人串通投標：(1)招標人在開標前開啟投標文件并將有關信息泄露給其他投標人;(2)招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息;(3)招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價;(4)招標人授意投標人撤換、修改投標文件;(5)招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;(6)招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。

　　三、禁止投標人以行賄手段謀取中標

　　《反不正當競爭法》規定，經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處;對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。《招標投標法》也規定，禁止投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標。

　　投標人以行賄手段謀取中標是一種嚴重的違法行為，其法律后果是中標無效，有關責任人和單位要承擔相應的行政責任或刑事責任，給他人造成損失的還應承擔民事賠償責任。

　　四、投標人不得以低于成本的報價競標

　　低于成本的報價競標不僅屬不正當競爭行為，還易導致中標后的偷工減料，影響建設工程質量。《反不正當競爭法》規定，經營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。《招標投標法》則規定，投標人不得以低于成本的報價競標。中標人的投標應當符合下列條件之一，……但是投標價格低于成本的除外。

　　五、投標人不得以他人名義投標或以其他方式弄虛作假騙取中標

　　《反不正當競爭法》規定，經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：(1)假冒他人的注冊商標;(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品; (3)擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品;(4)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。

　　《招標投標法》規定，投標人“不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標”。《招標投標法實施條例》進一步規定，使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質證書投標的，屬于招標投標法第33條規定的以他人名義投標。投標人有下列情形之一的，屬于招標投標法第33條規定的以其他方式弄虛作假的行為：(1)使用偽造、變造的許可證件;(2)提供虛假的財務狀況或者業績;(3)提供虛假的項目負責人或者主要技術人員簡歷、勞動關系證明;(4)提供虛假的信用狀況;(5)其他弄虛作假的行為。

　　【案例】

　　1.背景

　　柴某與姜某是老鄉，二人在外打拼了多年，一直想承攬一項大的建筑裝飾業務。某市一商業大廈的裝飾工程公開招標，當時柴某、姜某均沒有符合承攬該工程的資質等級證書。為了得到該裝飾工程，柴某、姜某以繳納高額管理費和其他優厚條件，分別借用了A裝飾公司、B裝飾公司的資質證書并以其名義報名投標。這兩家裝飾公司均通過了資格預審。之后，柴某與姜某商議，由柴某負責與招標方協調，姜某負責聯系另外一家入圍裝飾公司的法定代表人張某，與張某串通投標價格，約定事成之后利益共享，并簽訂利益共享協議。為了增加中標的可能性，他們故意讓入圍的一家資質等級較低的裝飾公司在投標時報高價，而柴某借用的資質等級高的A裝飾公司則報較低價格。就這樣，柴某終以借用的A裝飾公司名義成功中標，拿下了該項裝飾工程。

　　2.問題

　　(1)柴某與姜某有哪些違法行為?

　　(2)該違法行為應當受到何種處罰?

　　3.分析

　　(1)柴某與姜某有兩項違法行為：一是弄虛作假，以他人名義投標。《招標投標法》第33條規定：“投標人不得以低于成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。”《招標投標法實施條例》第42條進一步規定：“使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質證書投標的，屬于招標投標法第33條規定的以他人名義投標。”二是串通投標。《招標投標法》第32條規定：“投標人不得相互串通投標報價，不得排擠其他投標人的公平競爭，損害招標人或者其他投標人的合法權益。投標人不得與招標人串通投標，損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益。"《招標投標法實施條例》第39條進一步規定：“有下列情形之一的，屬于投標人相互串通投標：(1)投標人之間協商投標報價等投標文件的實質性內容;(2)投標人之間約定中標人;(3)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標; (5)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯合行動。”

　　(2)對于以他人名義投標的違法行為，《招標投標法》第54條規定：“投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造成損失的，依法承擔賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構成犯罪的，處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節嚴重的，取消其1年至3年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業執照。"《招標投標法實施條例》第68條進一步規定：“投標人有下列行為之一的，屬于招標投標法第54條規定的情節嚴重行為，由有關行政監督部門取消其1年至3年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格：……(2)3年內2次以上使用他人名義投標;(3)弄虛作假騙取中標給招標人造成直接經濟損失30萬元以上;(4)其他弄虛作假騙取中標情節嚴重的行為。投標人自本條第2款規定的處罰執行期限屆滿之日起3年內又有該款所列違法行為之一的，或者弄虛作假騙取中標情節特別嚴重的，由工商行政管理機關吊銷營業執照。”此外，對出讓或者出租資質證書供他人投標的，《招標投標法實施條例》第69條規定：“出讓或者出租資格、資質證書供他人投標的，依照法律、行政法規的規定給予行政處罰;構成犯罪的，依法追究刑事責任。"

　　對于串通投標的違法行為，《招標投標法》第53條規定：“投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，……，中標無效，處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節嚴重的，取消其1年至2年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業執照;構成犯罪的，依法追究刑事責任。給他人造成損失的，依法承擔賠償責任。”《招標投標法實施條例》第67條進一步規定：“投標人有下列行為之一的，屬于招標投標法第53條規定的情節嚴重行為，由有關行政監督部門取消其1年至2年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格：(1)以行賄謀取中標;(2)3年內2次以上串通投標;(3)串通投標行為損害招標人、其他投標人或者國家、集體、公民的合法利益，造成直接經濟損失30萬元以上;(4)其他串通投標情節嚴重的行為。投標人自本條第2款規定的處罰執行期限屆滿之日起3年內又有該款所列違法行為之一的，或者串通投標、以行賄謀取中標情節特別嚴重的，由工商行政管理機關吊銷營業執照。” 對于構成犯罪的，《刑法》第223條規定：“投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節嚴重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投標，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規定處罰。”

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