二、建設工程合同的簽訂
(一)訂立建設工程合同應遵循的原則
《合同法》規定:1.平等、自愿原則;2.公平原則;3.誠實信用原則;4.合法原則。
例題:下列( ),不屬于訂立建設工程合同應遵循的原則。
A.平等、自愿原則
B.公平原則
C.合法原則
D.公開原則
答案:D
解析:訂立建設工程合同應遵循的原則包括:平等、自愿原則,公平原則,誠實信用原則,合法原則。
(二)訂立建設工程合同的方式
《合同法》規定:當事人訂立合同,采取要約、承諾方式。
根據我國《招標投標法》對招標、投標的規定,招標、投標、中標實質上就是要約、承諾的一種具體方式。招標人通過媒體發布招標公告,或向符合條件的投標人發出招標文件,為要約邀請;投標人根據招標文件內容在約定的期限內向招標人提交投標文件,為要約;招標人通過評標確定中標人,發出中標通知書,為承諾;招標人和中標人按照中標通知書、招標文件和中標人的投標文件等訂立書面合同時,合同成立并生效。
注:要約、要約邀請、承諾
1.要約
要約是指希望與他人訂立合同的意思表示。該意思表示應當符合下列規定:①內容具體明確,即表達出訂立合同的意思,包括一經承諾合同即可成立的各項基本條款;②表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。
要注意要約與要約邀請的區別。要約邀請又稱為要約引誘,是指希望他人向自己發出要約的意思表示,是當事人訂立合同的預備行為,在發出要約邀請時,當事人仍處于訂約的準備階段,其目的在于引誘他人向自己發出要約,其內容往往是不明確、不具體的,其相對人是不特定的,所以,要約邀請不具有要約的約束力,發出要約邀請的人不受其約束。《中華人民共和國合同法》第十五條規定下列行為屬于要約邀請而不屬于要約:寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明、商業廣告。但商業廣告的內容符合要約規定的,應視為要約。
2.承諾
承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結合同的意思表示。承諾必須由受要約人向要約人做出。由于要約原則上是向特定人發出的,因此,只有接受要約的特定人即受要約人才有權做出承諾,受要約人以外的第三人無資格向要約人做出承諾。同時,承諾必須向要約人做出,如果向要約人以外的其他人做出,則只能視為對他人發出要約,不能產生承諾效力。承諾必須在規定的期限內到達要約人。承諾只有到達要約人時才能生效。
例題1:在工程招標中,投標人按招標文件向招標人提出報價的行為是( )。(2009年經濟師中級房地產專業試題)
A.承諾
B.議價
C.要約
D.邀約
答案:C
解析:投標人根據招標文件內容在約定的期限內向招標人提交投標文件,為要約。
例題2:招標人通過媒體發布招標公告,或向符合條件的投標人發出招標文件的行為屬于( )。(2008年試題)
A.要約
B.要約邀請
C.承諾
D.邀請
答案:B
解析:招標人通過媒體發布招標公告,或向符合條件的投標人發出招標文件,為要約邀請;投標人根據招標文件內容在約定的期限內向招標人提交投標文件,為要約;招標人通過評標確定中標人,發出中標通知書,為承諾。
例題3:招標人通過媒體發布招標公告,或向符合條件的投標人發出招標文件,稱為( )。(2007年試題)
A.要約
B.要約邀請
C.承諾
D.邀請
答案:B
解析:招標人通過媒體發布招標公告,或向符合條件的投標人發出招標文件,為要約邀請;投標人根據招標文件內容在約定的期限內向招標人提交投標文件,為要約;招標人通過評標確定中標人,發出中標通知書,為承諾。
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