例題解析2

　　甲、乙、丙、丁四人準備合伙興辦一家飲食店。他們共同擬訂了一份合伙協(xié)議，合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

　　合伙企業(yè)的注冊資本為10萬元，其中甲出資4萬元;乙出資3萬元;丙以一批桌椅出資，作價1.8萬元;丁以勞務出資，作價1.2萬元。甲、乙、丙實際繳付各自出資的70%以上即可。未繳付部分何時繳付視情況而定。合伙人對合伙企業(yè)債務以下列約定份額承擔責任，并以合伙企業(yè)財產(chǎn)為限。合伙企業(yè)的利潤分配按照甲45%，乙35%，丙20%進行;合伙企業(yè)的虧損分擔按照甲35%，乙25%，丙15%，丁25%。甲和丁為合伙企業(yè)事務的執(zhí)行人，對外代表合伙企業(yè)，其權(quán)限為：

　　1、負責企業(yè)的日常管理;

　　2、對外交易、訂立合同;

　　3、改變合伙企業(yè)的名稱;

　　4、必要時，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。乙和丙不參與合伙企業(yè)的日常經(jīng)營管理，但有權(quán)了解經(jīng)營狀況，監(jiān)督甲和丁執(zhí)行合伙企業(yè)事務的執(zhí)行情況。

　　合伙人依照本協(xié)議之規(guī)定退伙的，對退伙前合伙企業(yè)的債務在退伙后兩年內(nèi)，須繼續(xù)承擔連帶責任;兩年后，則不再承擔連帶責任。

　　問：上述合伙協(xié)議有何違法之處?為什么?

　　答案

　　1、出資期限不對。合伙企業(yè)的出資必須是各合伙人實際繳付的出資，該合伙協(xié)議規(guī)定甲、乙先出資70%，其余視情況再定，違反了法律的強制性規(guī)定。

　　2、承擔債務責任的方式不對。每個合伙人對合伙企業(yè)的債務必須承擔無限連帶責任，合伙人不能以合伙協(xié)議排除這一責任。

　　3、利潤分配、虧損承擔方式不對。合伙協(xié)議應當遵循公平原則，體現(xiàn)權(quán)利義務的一致性，不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損，而且，根據(jù)公平原則，合伙人分配利潤承擔虧損的比例一般應當相當。

　　4、事務管理的方式不對。法律規(guī)定，某些事項必須由全體合伙人同意，如改變企業(yè)的名稱、聘用合伙人以外的人擔任企業(yè)的經(jīng)營管理人員等，因此這些事項合伙企業(yè)的部分合伙人不能自行決定。

　　5、退伙后承擔債務責任的方式不對。按照法律規(guī)定，退伙人對其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)的債務，與其他合伙人承擔連帶責任，合伙協(xié)議不能減輕合伙人的負擔，而使企業(yè)的債權(quán)人蒙受損失、增加風險。

　　例題解析3

　　張三、李四、王五三人經(jīng)協(xié)商后，決定成立一個合伙企業(yè)從事加工業(yè)務，并就相關(guān)事項簽訂了書面的合伙協(xié)議。張三、李四以現(xiàn)金的方式分別出資10萬元，王五則意欲以勞務出資。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，李四因興趣轉(zhuǎn)移不愿再參與合伙業(yè)務，而將其在合伙企業(yè)中的全部資產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給馬六。張三、李四、馬六繼續(xù)經(jīng)營，并推舉張三作為合伙企業(yè)代表，執(zhí)行合伙企業(yè)事務。期間，張三以合伙企業(yè)的名義與戊簽訂了一份價款為人民幣30萬元的采購合同，結(jié)果，戊沒有按照合同約定提供貨物，以致合伙企業(yè)已付出的30萬元貸款也未能取回，為彌補損失，張三遂自主決定轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)研制開發(fā)的某項加工技術(shù)。

　　請就上述提供的情況，回答下列問題

　　1、合伙人能否以勞務出資?若可以，勞務出資應如何評估作價?

　　2、李四將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部轉(zhuǎn)讓給馬六，應符合哪些要求?

　　3、馬六欲以張三與戊簽訂采購合同未事先與他商量為由而拒絕承擔合同損失，其理由能否成立?

　　4、王五、馬六若以張三擅自轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)該項技術(shù)未經(jīng)同意且不合法為由，要求撤銷該項轉(zhuǎn)讓行為并決定撤銷對張三的委托執(zhí)行事務權(quán)是否有權(quán)?為什么?

　　答案

　　1、合伙企業(yè)經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致由王五以勞務出資，這是符合法律規(guī)定的。合伙人可以以勞務出資，勞務出資評估作價由全體合伙人協(xié)商確定。

　　2、李四將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部轉(zhuǎn)讓給馬六，應征得其他合伙人一致同意，其他合伙人必須放棄優(yōu)先受讓權(quán)，馬六才能受讓。

　　3、馬六的理由不能成立。執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人有權(quán)代表合伙企業(yè)對外簽訂合同，內(nèi)部協(xié)議不能對抗善意的相對人，由此產(chǎn)生的法律后果由合伙企業(yè)承擔。本案中張三作為執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，與戊簽訂的合同造成的損失，理應由該合伙企業(yè)承擔，馬六做為合伙人之一也應承擔損失，所以馬六的理由不能成立。

　　4、第一項(就事論事而言)張三處分知識產(chǎn)權(quán)可以撤銷。因為法律規(guī)定：執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人處分合伙企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)必須經(jīng)全體合伙人一致同意，本案中張三處分合伙企業(yè)研制開發(fā)的某項加工技術(shù)，沒有經(jīng)過王五、馬六同意，系自主確定，因此認定該轉(zhuǎn)讓行為無效，王五、馬六可以撤銷該項轉(zhuǎn)讓行為。 第二項可以撤銷。法律規(guī)定，被委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以撤銷對他的委托。本案中張三違反了合伙人之間的約定，其他合伙人有權(quán)撤銷對張三的委托執(zhí)行事務權(quán)。

　　例題解析4

　　甲企業(yè)為全民所有制工業(yè)企業(yè)，于1998年成立，該廠的廠長由政府主管部門委任。該廠長不善于經(jīng)營管理，造成企業(yè)嚴重虧損;此外，他還自行任命其親屬擔任副廠長，負責企業(yè)下屬勞動服務公司的管理。由于該副廠長任人不當，在經(jīng)濟交往中被騙，又給企業(yè)造成重大損失。1998年12月，廠職工代表大會在審議廠長提出的企業(yè)年度計劃時，認為計劃不妥，予以否決;同時作出決議，罷免該廠長及副廠長，并選舉出新廠長接任。 政府主管部門糾正了甲企業(yè)上述行為中的違法之處后，該企業(yè)的各項工作才得以正常運行。

　　問：

　　1、甲企業(yè)在干部任免問題上有哪些違法之處?為什么?

　　2、甲企業(yè)職代會在行使職權(quán)中有哪些違法之處?為什么?

　　答案：

　　1、該廠廠長無權(quán)任免副廠長，對副廠級行政領(lǐng)導干部，廠長須提請政府主管部門任免或者聘任、解聘。

　　2、職工代表大會對由政府主管部門委派任命的廠長無權(quán)罷免，此權(quán)力屬于政府主管部門;職工代表大會可以向政府主管部門提出任免的建議，由其決定是否免職。副廠長的任免由廠長提議，由政府主管部門決定;職代會也只能就罷免副廠長的問題提建議。

　　3、職工代表大會無權(quán)自行決定選舉廠長。職工代表大會以選舉方式產(chǎn)生廠長，必須根據(jù)政府主管部門的決定，選舉后報政府主管部門批準。

　　4、職工代表大會對廠長提出的企業(yè)年度計劃只有審議權(quán)，可以提出意見和建議，但無權(quán)否決。因為企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營工作由廠長負責，由其決策。