五、綜合題(本類題共1題，共12分。)

　　59XYZ股份有限公司由甲、乙兩個發起人于2002年發起設立，后經核準向社會公開募集股份并于2006年在上海證券交易所上市。其股本總額為20000萬元。2009年發生如下事項：

　　(1)5月8日召開的公司董事會通過如下決議：

　�、俑鶕井a品市場營銷業務發展的需要，決定增設市場開發部，并根據總經理A的提名聘任B為市場開發部經理;

　�、诟鶕偨浝鞟的提名，解聘財務負責人c的職務，聘任監事D兼任財務負責人;

　�、蹧Q定發行公司債券，責成總經理A準備相關文件資料報送有關部門核準。

　　(2)5月20日召開的股東大會通過如下決議：

　　032008年稅后利潤為5000萬元，公司已累計提取法定公積金8000萬元(以前年度均為盈利)，公司決定不再提取法定公積金和任意公積金;

　　②選舉股東代表甲、丁和職工代表E為新一屆的監事會成員;

　　③動用稅后利潤3000萬元和計入資本公積金的發行股票溢價收入1000萬元，收購本公司股份1200萬股，并擬于1年后獎勵給本公司職工。

　�、芤苑枪_發行的方式向本公司的控股股東甲發行股份1000萬股。上述向甲股東發行股票定價基準日為6月1日，發行價格為每股20元，其前20個交易日公司股票均價為每股25元，6月10日發行結束，甲股東全部認購，但其欲在2009年7月1日轉讓該股份。

　　2010年5月，H公司、K公司同為某公司的子公司，H公司、K公司通過證券交易所的證券交易分別持有XYX上市公司2%、3%的股份。H公司、K公司在法定期間內向國務院證券監督管理機構和證券交易所報告并公告其持股比例后，繼續在證券交易所進行交易。當分別持有XYZ上市公司股份10%、20%時，H公司、K公司決定繼續對XYZ上市公司進行收購，在向國務院證券監督管理機構報送上市公司收購報告書之日起15日后，即向XYZ上市公司的所有股東發出并公告收購該公司全部股份的要約，收購要約約定的收購期限為60天。

　　收購要約期滿，H公司、K公司持有XYZ上市公司的股份達到85%，持有其余15%股份的股東要求H公司、K公司繼續以收購要約的同等條件收購其股票，遭到拒絕。

　　要求：根據公司法律制度的規定，分析說明下列問題，并說明理由。

　　(1)公司董事會通過增設市場開發部和聘任開發部經理的決議是否符合規定?

　　(2)董事會聘任監事D為財務負責人是否符合規定?

　　(3)董事會決議發行公司債券是否符合規定?

　　(4)公司決定不再提取法定公積金是否符合規定?

　　(5)股東大會選舉產生新一屆監事會是否符合規定?

　　(6)收購本公司股份的數額、所用資金和獎勵職一丁的時間是否符合規定?

　　(7)甲公司以非公開發行股票方式向甲股東發行的價格是否符合規定?說明理由。

　　(8)甲股東在2009年7月1日轉讓該股份的做法是否正確?說明理由。

　　(9)H公司、K公司是否為一致行動人?簡要說明理由。

　　(10)收購要約期滿后，XYZ上市公司的股票是否還具備上市條件?簡要說明理由。

　　(11)H公司、K公司拒絕收購其余15%股份的做法是否合法?簡要說明理由。

　　參考解析

　　(1)公司董事會通過增設市場開發部的決議符合法律規定，但聘任B為市場開發部經理是不符合法律規定的。根據規定，決定公司內部機構設置，屬于董事會的職權;但聘任市場開發部經理則是公司(總)經理的職權。

　　(2)董事會聘任監事D為財務負責人不符合法律規定。根據《公司法》的規定，董事會應根據經理的提名，聘任和解聘財務負責人，但董事、高級管理人員不得兼任本公司的監事。因此，董事會聘任監事D為財務負責人違反了規定。

　　(3)董事會決議發行公司債券不符合法律規定。根據《公司法》的規定，發行公司債券應由董事會提出方案，股東大會作出決議。本題由該公司董事會作出決議發行公司債券是不符合規定的。

　　(4)公司決定不再提取法定公積金不符合法律規定。根據《公司法》的規定，公司提取法定公積金的比例為稅后利潤的10%，但其累計提取金額達到公司注冊資本的50%時，可不再提取。本題該公司已累計提取法定公積金8000萬元，為公司注冊資本的40%，仍應提取法定公積金。

　　(5)股東大會選舉產生新一屆監事會不符合規定。根據規定，公司非職工代表出任的監事應由股東大會選舉產生，但職工代表出任的監事應由職工民主選舉產生。

　　(6)首先，收購本公司股份的數額不符合規定。根據規定，公司收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的5%。本題該公司收購用于獎勵本公司職工的股份為其已發行股份總額的6%，是不符合規定的。其次，用于收購的資金不符合規定。根據規定，用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出。該公司動用資本公積金收購股份也是不符合規定的。最后，收購股份獎勵職工的時間不符合規定。根據規定，用于獎勵職工所收購的股份應當在1年內轉讓給職工。該公司擬于1年后轉讓給職工不符合規定。

　　(7)甲公司以非公開發行股票方式向甲股東發行的價格不符合規定。根據規定，上市公司非公開發行股票的，發行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%。本題中，定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%=25×90%=22.5(元)，而發行價格為20元。低于了該價格，不符合規定。

　　(8)甲股東在2009年7月1日轉讓該股份的做法不正確。根據規定，上市公司非公開發行股票的，本次發行的股份自發行結束之日起，控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，36個月內不得轉讓。本題中，2009年7月1日距離本次發行結束之日2009年6月10日尚不足36個月，因此是不得轉讓的。

　　(9)H公司、K公司是一致行動人。按規定，如果沒有相反證據，投資者受同一主體控制的為一致行動人。本題H公司、K公司同為某公司的子公司，共同收購XYZ上市公司股票。屬于一致行動人。

　　(10)收購要約期滿后，XYZ上市公司的股票不再具備上市條件。按規定，一致行動人應當合并計算其所持有的股份，投資者計算其所持有的股份應當包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。收購要約期滿后，H公司、K公司收購的股份達到85%，社會公眾持有的流通股只有15%，少于股份總數的25%，股權分布不符合上市條件，應由證券交易所決定終止上市交易。

　　(11)H公司、K公司拒絕收購其余15%的股份不合法。收購期限屆滿，被收購公司的股權分布不符合上市條件，證券交易所決定終止交易時，其他仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購要約人以收購要約同等條件出售其股票，收購人應當收購。

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