第八節　關于外國投資者并購境內企業的規定

　　【考試要求】

　　熟悉外國投資者并購境內企業規定的基本制度、適用范圍、并購方式、要求及涉及的政府職能部門;

　　了解外國投資者并購境內企業的審批與登記;

　　掌握外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司的有關規定;

　　熟悉外國投資者并購境內企業的反壟斷審查;

　　了解外國投資者并購境內企業的其他有關規定。

　　2006年9月8日施行的《關于外國投資者并購境內企業的規定》。

　　【知識點1】適用范圍

　　1.適用范圍

　　(1)股權并購情形

　　▲外國投資者購買境內非外商投資企業股東的股權。

　　▲外國投資者認購境內公司增資使該境內公司變更設立為外商獨資企業。

　　(2)資產并購情形

　　▲外國投資者先在中國境內設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產。

　　▲外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產。

　　2.例外情況

　　▲外國投資者購買境內已設立的外商投資企業股東的股權或認購境內外商投資企業增資的，適用于現行外商投資企業法律、行政法規和外商投資企業投資者股權變更的有關規定。其中沒有規定的，再參照《關于外國投資者并購境內企業的規定》辦理。

　　▲外國投資者通過其在中國設立的外商投資企業合并或收購境內企業的，適用關于外商投資企業合并與分立的相關規定和關于外商投資企業境內投資的相關規定。

　　▲外國投資者并購境內有限責任公司并將其改制為股份有限公司的，或者境內公司為股份有限公司的，適用于關于設立外商股份有限公司的相關規定。

　　【知識點2】并購方式、要求及涉及的政府職能部門

　　1.并購方式

　　股權并購和資產并購。

　　股權并購包括以貨幣現金購買境內公司股東股權或認購境內公司的增資股權，或以境外特殊目的公司股東股權或特殊目的公司以其增發的股份購買境內公司股東股權或認購境內公司增資股權等不同情形下的不同股權并購方式;

　　資產并購僅允許以 貨幣現金購買境內公司資產，而排除以股權作為支付對價購買境內公司資產的情形。

　　2.并購要求

　　3.涉及的政府職能部門

　　(1)審批機關：商務部或省級商務主管部門。

　　(2)登記機關：國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局。

　　(3)外匯管理機關：國家外匯管理局或其分支機構。

　　(4)國有資產管理機關：國資委或省級國有資產管理部門。

　　(5)國務院證券監督管理機構：中國證監會。

　　(6)稅務登記機關：國家稅務總局及地方各級稅務機關。

　　【知識點3】基本制度

　　1.外商投資企業待遇的界定

　　外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例高于 25%的，該企業享受外商投資企業待遇。低于25%的，除非另有規定，否則不享受外資待遇，其舉債按境內非外商投資企業舉債的有關規定辦理。

　　2.被并購境內公司債權和債務的處置

　　(1)外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權和債務。

　　(2)外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務。

　　(3)外國投資者、被并購境內企業、債權人及其他當事人可以對被并購境內企業的債權、債務的處置另行達成協議，但是該協議不得損害第三人利益和社會公共利益。

　　(4)出售資產的境內企業應當在投資者向審批機關報送申請文件之前至少 15日，向債權人發出通知書，并在全國發行的省級以上報紙上發布公告。

　　3.交易價格確定的依據

　　應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。

　　并購當事人可約定在中國境內依法設立的資產評估機構。

　　資產評估應采用國際通行的評估方法。

　　4.出資時間的規定

　　外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起 3個月內向轉讓股權的股東或出售資產的境內企業支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　5.出資比例的確定

　　(1)外國投資者協議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業后，該外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占的比例。

　　(2)外國投資者認購境內有限責任公司增資的，并購后所設外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。外國投資者對被并購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業注冊資本中的出資比例。

　　(3)外國投資者認購境內股份有限公司增資的，按照《公司法》有關規定確定注冊資本。

　　6.投資總額上限的設定

　　(1)股權并購投資總額上限的規定。外國投資者股權并購的，除國家另有規定外，對并購后所設外商投資企業應按照以下比例確定投資總額的上限：

　　▲注冊資本在 210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7。

　　▲注冊資本在 210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍。

　　▲注冊資本在 500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。

　　▲注冊資本在 1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　(2)資產并購投資總額上限的設定。外國投資者資產并購的，應根據購買資產的交易價格和實際生產經營規模，確定擬設立的外商投資企業的投資總額。