第八章 代理

　　本章為重點(diǎn)章節(jié)。本章重點(diǎn)掌握4個(gè)名詞解釋、3道簡(jiǎn)答題、1道論述題即可，本章可考案例題。

　　一、名詞解釋

　　1、(★)代理

　　代理，一般指直接代理(狹義代理)，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，由本人直接承受其法律后果。間接代理即代理人在代理權(quán)限內(nèi)以自己的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，其后果由本人承受的一種法律制度。

　　2、代理權(quán)

　　代理權(quán)是指代理人以被代理人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，并由被代理人承擔(dān)其法律后果的一種法律資格。

　　3、表見(jiàn)代理

　　表見(jiàn)代理，是指行為人沒(méi)有代理權(quán)，但以被代理人的名義與第三人為民事行為，但第三人有理由相信行為人是有代理權(quán)的而與其進(jìn)行民事法律行為，所產(chǎn)生的后果也歸屬于被代理人的法制制度。

　　4、(★)再代理

　　再代理，又稱復(fù)代理，是指代理人在必要情形下，將部分或全部代理事項(xiàng)轉(zhuǎn)托他人即再代理人進(jìn)行的代理。

　　二、簡(jiǎn)答題

　　1、再代理的成立條件。

　　再代理的成立條件：①為了被代理人的利益;②經(jīng)原代理人授權(quán);③事先(或事后報(bào)告)取得被代理人同意，但情況緊急除外。情況緊急是指由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人不能自已辦理代理事項(xiàng)，又不能與本人取得聯(lián)系，如不轉(zhuǎn)托會(huì)給本利益造成損失或擴(kuò)大損失的情況。

　　2、(★)表見(jiàn)代理的成立條件。

　　表見(jiàn)代理的構(gòu)成條件：①行為人無(wú)代理權(quán)卻以本人名義為民事行為;②客觀上有足以使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí);③相對(duì)人主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)即善意;④行為人與相對(duì)人的民事行為具備生效要件

　　3、代理權(quán)行使的含義和原則。

　　代理權(quán)的行使是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為。代理權(quán)的行使應(yīng)遵循以下原則：①在權(quán)限內(nèi)積極行使;②維護(hù)本人的利益;③合法行使代理權(quán)，不得濫用代理權(quán)。

　　三、論述題

　　1、(★)論述代理的特征。

　　代理的法律特征有：①以被代理人的名義實(shí)施代理行為[注]可見(jiàn)這里介紹的是狹義代理的特征;②代理的內(nèi)容主要是(但不限于)民事法律行為;③代理人以自己的智慧獨(dú)立為代理行為;④在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為;⑤實(shí)施代理的法律后果直接由被代理人承受。(適當(dāng)展開(kāi))

　　四、案例題

　　案例1：甲去上海打工，將一臺(tái)彩電委托乙保管。同時(shí)，乙委托甲將自己所有的名貴草藥帶到上海賣(mài)掉。甲將草藥帶到鄰村的朋友丙家。丙是一名中醫(yī)，他請(qǐng)甲將該草藥賣(mài)給他，并許諾給甲800元的好處費(fèi)。甲以低于上海市場(chǎng)價(jià)格近2000元的價(jià)格把草藥賣(mài)給了丙。乙得知后請(qǐng)求甲和丙賠償未果，一氣之下將甲的電視機(jī)以自己的名義賣(mài)給了丁。問(wèn)：(1)甲將草藥賣(mài)給丙的行為是什么性質(zhì)的行為?如何處理?(2)乙將電視機(jī)賣(mài)給丁的行為是什么性質(zhì)的行為?效力如何確定?

　　答案：(1)甲將草藥賣(mài)給丙的行為屬于濫用代理權(quán)的行為，屬于代理人與第三人惡意串通損害被代理人利益的行為。依照法律的規(guī)定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，應(yīng)當(dāng)由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。(2)乙將電視機(jī)賣(mài)給丁的行為屬于無(wú)權(quán)處分行為，因?yàn)榧字晃�托乙保管電視機(jī)，并沒(méi)有委托乙代理處分電視機(jī)，乙也是以自己的名義處分的(如果以甲的名義處分，則成立無(wú)權(quán)代理)。該行為效力待定，即取決于甲是否追認(rèn)，追認(rèn)則有效，拒絕追認(rèn)則無(wú)效。

　　案例2：個(gè)體戶甲租賃了乙商場(chǎng)的柜臺(tái)出售保健品，根據(jù)租賃合同中“乙商場(chǎng)應(yīng)為甲的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供一切便利”的承諾，乙商場(chǎng)經(jīng)常提供公章或合同章給甲，供其對(duì)外簽訂進(jìn)貨合同時(shí)用。甲后來(lái)經(jīng)營(yíng)不善，經(jīng)與乙協(xié)商提前終止合同撤出商場(chǎng)。而此后不久，丙公司持蓋有乙商場(chǎng)公章的合同，將一批貨物運(yùn)到商場(chǎng)，并要求其按約支付10余萬(wàn)元貨款。經(jīng)查：該合同系甲在租賃期間利用乙商場(chǎng)的公章所訂。乙商場(chǎng)以合同非自己所訂而且自己并不需要貨物為由，拒收貨物。問(wèn)：(1)丙公司能否要求乙商場(chǎng)受領(lǐng)貨物并付款?說(shuō)明理由。(2)本案應(yīng)何處理?

　　答案：(1)丙公司能夠要求乙商場(chǎng)受領(lǐng)貨物并付款。其理由是甲的行為符合表見(jiàn)代理的成立條件，發(fā)生有權(quán)代理一樣的后果。其一，盡管甲沒(méi)有代理權(quán)卻以商場(chǎng)的名義進(jìn)行行為;其二，丙公司有理由相信甲有代理權(quán)乙商場(chǎng)的權(quán)利而與其簽訂了合同;其三，丙公司主觀沒(méi)有過(guò)錯(cuò);其四，甲所代理的行為具有生效要件。(2)應(yīng)先由乙商場(chǎng)承擔(dān)受領(lǐng)貨物并付款向丙承擔(dān)責(zé)任，回頭乙可就其損失向甲追償。

　　此外，還有幾處可考選擇題的地方也應(yīng)留意一下：

　　1、代理有法定代理、委托代理、指定代理，只有委托代理才需要授權(quán)。

　　2、授予代理權(quán)為單方法律行為，切記!

　　3、表見(jiàn)代理屬于無(wú)權(quán)代理，本人知道行為人為無(wú)權(quán)代理而不表示反對(duì)，視為追認(rèn)，實(shí)際上就是表見(jiàn)代理。

　　4、代理是民事法律行為的延伸，民事法律行為可以本人親自實(shí)施也可通過(guò)他人代理。但必須本人親為的行為不得代理，主要有結(jié)婚登記行為、立遺囑的行為。

　　5、情況緊急下的再代理，本人拒絕追認(rèn)也有效，后果不利也有效，代理人不擔(dān)責(zé)。

　　6、濫用代理權(quán)的行為有三種、對(duì)己代理、雙方代理、與第三串通。但屬于有權(quán)代理而非無(wú)權(quán)代理。

　　7、再代理與本代理的區(qū)別，在于代理人是本人選任不是代理人選任。

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