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　　第九節　破產清算程序

　　一、破產宣告

　　1.破產宣告是指法院依據當事人的申請或法定職權裁定宣布債務人破產以清償債務的活動。人民法院依法宣告債務人破產，應當自裁定作出之日起5日內送達債務人和管理人，自裁定作出之日起10日內通知已知債權人，并予以公告。

　　2.債務人被宣告破產后，在破產程序中的有關稱謂也發生相應變化，債務人稱為破產人，債務人財產稱為破產財產，人民法院受理破產申請時對債務人享有的債權稱為破產債權。

　　3.破產宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產程序，并予以公告：

　　(1)第三人為債務人提供足額擔保或者為債務人清償全部到期債務的;

　　(2)債務人已清償全部到期債務的。

　　二、別除權

　　1.對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。此項權利即是破產法理論上的別除權。

　　2.別除權人就破產人的特定財產享有優先受償權利，即該項財產的變價款必須優先清償別除權人的擔保債權，只有在全部清償其擔保債權后仍有剩余財產時才能夠用于對其他普通債權人的清償。

　　3.別除權人行使優先受償權利未能完全受償的，其未受償的債權作為普通債權;別除權人放棄優先受償權利的，其債權作為普通債權。但如破產人僅作為擔保人為他人債務提供物權擔保，擔保債權人的債權雖然在破產程序中可以構成別除權，但因破產人不是主債務人，在擔保物價款不足以清償擔保債額時，余債不得作為破產債權向破產人要求清償，只能向原主債務人求償。此時，別除權人如放棄優先受償權利，其債權也不能轉為對破產人的破產債權，因兩人之間只有擔保關系，無基礎債務關系。

 

　　【舉例】債權人與債務人簽訂100萬的買賣合同，債務人提供自己的設備作為抵押，則債權人對該抵押物享有優先受償權，即為別除權。

　　【考題·多選題】(2008年)根據企業破產法的規定，對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。下列選項中，構成該項優先受償權的有(　)。

　　A.破產人為他人債務提供的保證擔保

　　B.破產人為自己的債務提供的質押擔保

　　C.破產人為他人債務提供的抵押擔保

　　D.第三人為破產人的債務提供的抵押擔保

　　『正確答案』BC

　　『答案解析』本題考核點是別除權。對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。A選項是沒有“特定財產”的保證擔保;D選項不是“破產人”提供的擔保，均不能構成優先受償權。

　　【例題·多選題】某公司以自有的辦公樓作抵押向銀行借款，該公司被宣告破產后，下列說法正確的有(　)。

　　A.銀行對該公司的辦公樓享有優先受償的權利

　　B.如果該公司的辦公樓不足以清償銀行的債務，銀行就全部債權與其他債權人的債權一起依破產程序清償

　　C.如果該公司的辦公樓清償銀行的債務后有剩余的，剩余部分用來清償其他債權人的債權

　　D.如果銀行放棄優先受償權利，其債權作為普通債權

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核點是別除權。對破產人的特定財產享有優先受償權的債權人，行使優先受償權利未能完全受償的，其未受償的債權作為普通債權，與其他債權人的債權一起依破產程序清償。

　　三、破產財產的變價和分配

　　(一)破產財產的變價

　　1.在破產宣告后，管理人應當及時擬訂破產財產變價方案，提交債權人會議討論。

　　2.變價出售破產財產應當通過拍賣方式進行，但債權人會議另有決議的除外。

　　(二)破產財產的分配

　　1.破產分配是指將破產財產按照法律規定的債權清償順序和案件實際情況決定的受償比例進行清償的程序。

　　2.破產財產在優先清償破產費用和共益債務后，依照下列順序清償：

　　(1)破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金;

　　(2)破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款;

　　(3)普通破產債權。

　　注意：破產財產清償順序：有財產擔保，破產費用、共益債務，勞動債權，社保優先權、稅收優先權，普通破產債權。

　　【相關考點】公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

　　【考題·單選題】(2002年)根據企業破產法律制度的規定，下列款項中，應當從破產財產中最先撥付的是(　)。

　　A.破產企業所欠職工工資和勞動保險費用

　　B.破產企業所欠稅款

　　C.銀行貸款

　　D.破產案件的訴訟費用

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點是破產財產的分配。破產案件的訴訟費用屬于破產費用，應優先撥付。

　　3.破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　4.破產企業的董事、監事和高級管理人員的工資按照該企業職工的平均工資計算。

　　5.其他立法對破產分配順序有特別規定的，依其規定執行。如《商業銀行法》規定：“商業銀行破產清算時，在支付清算費用、所欠職工工資和勞動保險費用后，應當優先支付個人儲蓄存款的本金和利息。”

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