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　　第三節(jié)　中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點(了解)

　　(一)合作企業(yè)的特點

　　1.合作企業(yè)的一方為外國合作者，另一方為中國合作者。外國合作者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人。中國合作者可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織。

　　2.合作企業(yè)合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中確定。

　　3.合作企業(yè)的法人資格有可選擇性。合作企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，也可以是不具備法人資格的企業(yè)。

　　4.合作企業(yè)中的外國合作者可以先行回收投資。合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。

　　5.合作企業(yè)的管理機構(gòu)具有多樣性。合作企業(yè)可以采用董事會制，也可以采用聯(lián)合管理委員會制，還可以采用委托管理制。

　　(二)合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別

　　二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(記憶)

　　(一)設(shè)立合作企業(yè)的條件

　　國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)是：(1)產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。(2)技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。申請設(shè)立合作企業(yè)，有下列情形之一的，不予批準：(1)損害國家主權(quán)或者社會公共利益的;(2)危害國家安全的;(3)對環(huán)境造成污染損害的;(4)有違反法律、行政法規(guī)或者國家產(chǎn)業(yè)政策的其他情形的。

　　【記憶提示】主權(quán)、安全、環(huán)境、法律。合營企業(yè)的設(shè)立條件：主權(quán)、法律、經(jīng)濟、環(huán)境、公平。二者的差別：合作企業(yè)無公平和經(jīng)濟，合營企業(yè)無安全。

　　(二)設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

　　1.由中國合作者向商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門報送有關(guān)文件。

　　2.審查批準機關(guān)審批。

　　3.批準設(shè)立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

　　三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程(了解)

　　(一)合作企業(yè)的協(xié)議

　　合作企業(yè)的協(xié)議，是指合作各方對設(shè)立合作企業(yè)的原則和主要事項達成一致意見后形成的書面文件。合作各方可以不訂立合作企業(yè)協(xié)議。合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準。合作企業(yè)協(xié)議自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合作協(xié)議有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

　　(二)合作企業(yè)的合同

　　合作企業(yè)合同自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)合同有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

　　(三)合作企業(yè)的章程

　　合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準。合作企業(yè)章程自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)章程有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

　　【特別提示】在協(xié)議、合同和章程中，合同最重要、效力最高。

　　四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額(了解)

　　合作企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機關(guān)登記的合作各方認繳的出資額之和。注冊資本可以用人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

　　合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準機關(guān)批準。

　　【例題·單選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時，其處理原則是(　)。

　　A.以合作協(xié)議為準

　　B.以合作合同為準

　　C.以企業(yè)章程為準

　　D.以審批機關(guān)的認定為準

　　『正確答案』B

　　『答案解析』合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準。因此選項B正確。

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