第三章

　　1、[個人獨資企業(yè)的性質]

　　如何理解“個人獨資企業(yè)無獨立承擔民事責任的能力，但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動”?

　　[分析]個人獨資企業(yè)無獨立承擔民事責任的能力是指個人獨資企業(yè)不能像法人企業(yè)那樣僅以企業(yè)的財產對外獨立承擔民事責任，當個人獨資企業(yè)的財產不足以償還債務時，其投資者要以出資以外的其他個人財產對企業(yè)的債務承擔無限責任。

　　個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，是指個人獨資企業(yè)可以以自己的名義，進行各種經營活動。例如：對外簽訂合同、履行合同、買賣貨物、提供服務等。舉例：投資人A設立個人獨資企業(yè)甲，甲企業(yè)具有獨立的民事主體資格，在對外簽訂買賣合同、借款合同時，應當以甲企業(yè)的名義訂立合同。但是甲企業(yè)不能獨立地承擔民事責任，如果以甲企業(yè)的全部財產不足以清償債務時，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。而有限責任公司就具有獨立承擔民事責任的能力，如果公司不能清償?shù)狡趥鶆諘r，依法申請破產，不會影響到股東的個人財產。

　　例如：投資人甲于2002年1月1日以個人財產投資設立個人獨資企業(yè)A，2002年4月1日A企業(yè)與B銀行簽訂10萬元的借款合同。在簽訂借款合同時，應當以A企業(yè)的名義簽訂，因為個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。銀行貸款到期后，如果以A企業(yè)的全部財產仍不能償還時，則投資人甲應當以其個人的其他財產對企業(yè)債務承擔無限責任，因為個人獨資企業(yè)不具有法人資格，無獨立承擔民事責任的能力。

　　2、[個體工商戶和個人獨資企業(yè)的區(qū)別]

　　請問個體工商戶與個人獨資企業(yè)有何區(qū)別?

　　[分析]個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別主要是：

　　(1)出資人不同。個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人;個體工商戶既可以由一個自然人出資設立，也可以由家庭共同出資設立。

　　(2)承擔責任的財產范圍不同。個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任，只是在企業(yè)設立登記時明確以家庭共有財產作為個人出資的才依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任;而根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，個體工商戶的債務如屬個人經營的，以個人財產承擔，家庭經營的，則以家庭財產承擔。

　　(3)適用的法律不同。個人獨資企業(yè)依照《個人獨資企業(yè)法》設立，個體工商戶依照《民法通則》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》的規(guī)定設立。

　　(4)法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài);個體工商戶則不采用企業(yè)形式。區(qū)分二者的關鍵在于是否進行了獨資企業(yè)登記，并領取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　　3、[普通合伙企業(yè)和有限責任公司的區(qū)別]

　　普通合伙企業(yè)與有限責任公司有何區(qū)別?

　　[分析]普通合伙企業(yè)(以下簡稱“合伙企業(yè)”)和有限責任公司的主要區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　(1)合伙企業(yè)與有限公司的產權結構的區(qū)別。合伙企業(yè)的產權結構是一元結構，而有限責任公司的產權結構是二元結構。合伙企業(yè)的財產不屬于合伙組織獨立所有，而是屬于合伙人共有，因此合伙人與合伙企業(yè)是連帶責任關系，從這個角度上看，合伙企業(yè)的合伙人與企業(yè)是連為一體的，可以看成是一個整體。而有限責任公司的財產完全是屬于公司法人所有，不屬于股東自然人所有，其公司的資產與股東是分離的。

　　(2)合伙企業(yè)不具有法人資格，有限責任公司具有法人資格。這是合伙企業(yè)和有限責任公司的最主要的區(qū)別。合伙企業(yè)只具有相對獨立的人格，有限公司具有絕對獨立的人格。

　　(3)合伙企業(yè)是契約式企業(yè)，公司是股權式企業(yè)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)是由各合伙人依法訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經營，共享收益，共擔風險，并承擔無限連帶責任的企業(yè)。合伙協(xié)議是合伙人享受權利和承擔義務的依據(jù)，合伙人的出資方式、數(shù)額和期限，合伙人分配利潤和分擔虧損的辦法，合伙企業(yè)的事務執(zhí)行、解散和清算等問題都按照依法訂立的合伙協(xié)議來操作。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限公司股東按照比例出資，以其出資額為限對公司承擔責任。

　　(4)合伙企業(yè)與公司在設立方式、運營結構、出資的撤出和轉讓以及企業(yè)的延續(xù)和解散等方面也有明顯的區(qū)別。

　　4、[普通合伙人出質的相關規(guī)定]

　　如何理解“普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，必須經其他合伙人的一致同意”?

　　[分析]所謂出質是指合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額進行動產質押或者權利質押。例如，合伙人A、B、C設立合伙企業(yè)甲，其中A以自己所有的小轎車出資20萬元。合伙企業(yè)成立后，A與D簽訂20萬元的借款合同，如果A擬以該小轎車設定質押擔保，則必須經其他合伙人的一致同意。因為該小轎車已經屬于合伙企業(yè)的財產了，如果A在自己的借款中將其質押，又不能清償?shù)狡趥鶆諘r，D有權將其拍賣、變賣，這必然會影響合伙企業(yè)的財產權益，影響其他合伙人的利益。因此，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，必須經其他合伙人的一致同意，否則其出質行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　5、[普通合伙企業(yè)中合伙人關聯(lián)交易的規(guī)定]

　　某從事餐飲業(yè)務的普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議中約定，“企業(yè)的食品材料不足的，可以由合伙人為企業(yè)供應”，某日，企業(yè)生意興隆，導致原料不足，張某從其設立的商貿公司供貨給合伙企業(yè)，請問張某的行為是否違反了關聯(lián)交易的原則，是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?

　　[分析]張某的行為不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經全體合伙人同意外，合伙人不得同本企業(yè)進行交易。該種關聯(lián)交易行為是由合伙協(xié)議約定所允許進行的，因此合伙人可以在約定的情況下與本企業(yè)進行交易。

　　類似的規(guī)定還有個人獨資企業(yè)中對投資人的權利限制，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，未經投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進行交易。請注意，對于競業(yè)禁止的規(guī)定，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的規(guī)定是不同的，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，“未經投資人同意”，不得從事本企業(yè)相競爭的業(yè)務，而根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。所以合伙人從事同業(yè)競爭的業(yè)務，即使是合伙協(xié)議中約定也是違法的，而個人獨資企業(yè)中，在投資人同意的前提下，從事同業(yè)競爭的業(yè)務是可以的。

　　6、[關于合伙企業(yè)債務的抵銷規(guī)定]

　　如何理解“合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務”?

　　[分析]債權人對合伙企業(yè)的債務，實質上是對全體合伙人的債務;而合伙企業(yè)某一個合伙人對該債權人的債務，只限于該合伙人，實際上屬于與合伙企業(yè)無關的債務，如果允許抵銷的話，那么就相當于強迫合伙企業(yè)的其他合伙人對個別合伙人的債務承擔責任，因此《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。

　　例如：甲、乙、丙、丁四人出資設立合伙企業(yè)A，甲向戊借款5萬元作為出資。合伙企業(yè)經營期間，戊欠合伙企業(yè)貨款8萬元，戊認為因為甲欠自己5萬元，而自己欠合伙企業(yè)8萬元，其中5萬元就互相抵銷了，只還A合伙企業(yè)3萬元就可以結清三方的債權債務了。戊的想法不正確。因為《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷對合伙企業(yè)的債務。所以戊不能以對合伙人甲的債權抵銷對A合伙企業(yè)的債務。