第四章

　　1、[外商投資企業(yè)的形式]

　　我國(guó)的外商投資企業(yè)主要都包括哪幾種形式?

　　[分析]根據(jù)我國(guó)法律和行政法規(guī)的規(guī)定，我國(guó)目前的外商投資企業(yè)主要包括以下幾種形式：

　　(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指外國(guó)的企業(yè)、公司和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按平等互利的原則，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)在中華人民共和國(guó)境內(nèi)同中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同投資、共同經(jīng)營(yíng)管理、共享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)，合資企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司，合資企業(yè)具有中國(guó)法人資格。

　　(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是由外國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國(guó)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利的原則和中國(guó)的法律，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)在中國(guó)境內(nèi)共同投資創(chuàng)辦的契約式合營(yíng)企業(yè)。

　　(3)外資企業(yè)是指外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，依照中國(guó)的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的，全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。

　　(4)中外合資股份有限公司是指依法設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，境內(nèi)和境外投資者共同購(gòu)買并持有公司股份的企業(yè)法人。

　　2、[外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的方式]

　　如何理解外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)?并購(gòu)的方式有幾種?

　　[分析]根據(jù)2006年新修訂的《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)是指外國(guó)投資者購(gòu)買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè);或者，外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)，或，外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。

　　從概念中可以看出，并購(gòu)的方式可以分為股權(quán)并購(gòu)和資產(chǎn)并購(gòu)兩種：

　　(1)股權(quán)并購(gòu)股權(quán)并購(gòu)的主要形式分為兩種：

　　①外國(guó)投資者購(gòu)買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。

　　例如：法國(guó)甲公司購(gòu)買境內(nèi)乙國(guó)有獨(dú)資公司的股權(quán)，該境內(nèi)有限公司股本總額為5000萬(wàn)元，經(jīng)過(guò)協(xié)商，甲公司購(gòu)買4000萬(wàn)股，將境內(nèi)乙公司改組為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。這種購(gòu)買股權(quán)并且將出售股權(quán)的企業(yè)變更為外商投資企業(yè)的行為是股權(quán)并購(gòu)的另一種方式。

　　②外國(guó)投資者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。

　　例如：境內(nèi)乙國(guó)有獨(dú)資公司股本總額為5000萬(wàn)元，法國(guó)甲公司擬購(gòu)買其股權(quán)，經(jīng)過(guò)協(xié)商，乙公司先增資3000萬(wàn)元，乙公司股東――經(jīng)授權(quán)的國(guó)有投資機(jī)構(gòu)認(rèn)購(gòu)10%，甲公司認(rèn)購(gòu)90%，增資完成后將境內(nèi)乙公司改造為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。這種投資各方認(rèn)購(gòu)增資并且將增資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)的行為是股權(quán)并購(gòu)的另一種方式。

　　(2)資產(chǎn)并購(gòu)資產(chǎn)并購(gòu)的主要形式也分為兩種：

　　①外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。

　　例如：法國(guó)甲公司在境內(nèi)設(shè)立一外資企業(yè)乙公司，乙公司與境內(nèi)丙國(guó)有獨(dú)資公司協(xié)商，購(gòu)買丙公司的廠房和整套的流水線并且對(duì)該流水線進(jìn)行運(yùn)營(yíng)，甲公司通過(guò)乙公司購(gòu)買丙公司的資產(chǎn)并運(yùn)營(yíng)的行為屬于資產(chǎn)并購(gòu)的一種形式。

　　②外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。

　　例如：法國(guó)甲公司與境內(nèi)乙公司協(xié)商，購(gòu)買乙公司的廠房和整套的流水線，并且以該流水線作為自己的出資，與境內(nèi)企業(yè)共同成立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，法國(guó)甲公司購(gòu)買資產(chǎn)后作為出資的行為屬于資產(chǎn)并購(gòu)的另外一種形式。

　　3、[外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本確定]

　　外商投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的，并購(gòu)后外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本如何確定?

　　[分析]根據(jù)《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，對(duì)于并購(gòu)后外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本確定，可以分為以下幾種情況：

　　(1)外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本為原境內(nèi)公司注冊(cè)資本，外國(guó)投資者的出資比例為其所購(gòu)買股權(quán)在原注冊(cè)資本中所占比例。

　　例如：法國(guó)甲公司協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)乙公司的現(xiàn)有股權(quán)，并將乙公司變更為外商投資企業(yè)，乙公司股本總額即1000萬(wàn)元，那么并購(gòu)后外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本也為1000萬(wàn)元。

　　(2)外國(guó)投資者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的，并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本為原境內(nèi)公司注冊(cè)資本與增資額之和。

　　例如：法國(guó)甲公司協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)乙公司的增資，并將乙公司變更為為外商投資企業(yè)，乙公司股本總額為1000萬(wàn)元，為了此次并購(gòu)擬增加資本2000萬(wàn)元，那么并購(gòu)后外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本為原股本總額與增資額之和，即1000+2000=3000(萬(wàn)元)。

　　另外，外國(guó)投資者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)股份有限公司增資的，按照《公司法》有關(guān)規(guī)定確定注冊(cè)資本。

　　4、[關(guān)于外商投資企業(yè)并購(gòu)出資期限的規(guī)定]

　　外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)股權(quán)或者資產(chǎn)的出資期限如何確定?

　　[分析]根據(jù)《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，按照并購(gòu)的不同方式，股權(quán)并購(gòu)和資產(chǎn)并購(gòu)的出資期限可以作如下的分類：

　　(1)認(rèn)購(gòu)存量股本或者資產(chǎn)①一次繳付對(duì)價(jià)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對(duì)價(jià)。

　　②分期繳付對(duì)價(jià)對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

　　(2)認(rèn)購(gòu)增資的股本外國(guó)投資者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請(qǐng)外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊(cè)資本，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　(3)外國(guó)投資者出資比例低于25%的出資期限①現(xiàn)金出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　②非現(xiàn)金資產(chǎn)出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　　(4)其他特殊規(guī)定外國(guó)投資者資產(chǎn)并購(gòu)的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)的，對(duì)與資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對(duì)價(jià)支付期限內(nèi)繳付;其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。

　　5、[場(chǎng)地使用權(quán)和土地使用權(quán)的區(qū)別]

　　中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中方可以用場(chǎng)地使用權(quán)出資，請(qǐng)問(wèn)場(chǎng)地使用權(quán)和土地使用權(quán)有什么區(qū)別?

　　[分析]國(guó)有土地使用權(quán)的概念提出要比場(chǎng)地使用權(quán)晚一些，實(shí)際上，國(guó)有土地使用權(quán)才具有一定的法律和經(jīng)濟(jì)上的意義。

　　因此，中外合營(yíng)企業(yè)的場(chǎng)地使用權(quán)與國(guó)有土地使用權(quán)是存在區(qū)別的，主要的區(qū)別在以下幾個(gè)方面：

　　(1)經(jīng)濟(jì)含義不同：由于合營(yíng)企業(yè)的場(chǎng)地使用權(quán)使用用途受到嚴(yán)格的限制，因此其不具備所謂市場(chǎng)上的價(jià)值，而國(guó)有土地使用權(quán)由于具備轉(zhuǎn)讓性，且可申請(qǐng)土地用途變更，因此其具備市場(chǎng)的轉(zhuǎn)讓價(jià)值，且依據(jù)市場(chǎng)行情的變化而變化。

　　(2)轉(zhuǎn)讓性不同：合營(yíng)企業(yè)的場(chǎng)地使用權(quán)不具有可轉(zhuǎn)讓性，而有償受讓的國(guó)有土地使用權(quán)依法定條件可以進(jìn)行自由轉(zhuǎn)讓的出讓價(jià)格則是由政府制定，在實(shí)行出讓招標(biāo)和拍賣后，則由市場(chǎng)確定。

　　(3)使用期限不同：場(chǎng)地使用權(quán)的使用期限與合營(yíng)期限一致，而有償受讓的國(guó)有土地使用權(quán)則依照土地用途的不同由法定自40-70年不等。