第五章

　　1、[管理人的產生]

　　企業被人民法院受理破產申請的，為何要指定管理人?

　　[分析]破產程序開始后，無論是和解還是重整又或是清算，作為債務人要么繼續生產經營，要么破產清算，但不論是繼續生產經營還是破產清算，都會產生大量的事務，需要對這些事務進行特殊的處理。另外，為了防止債務人隨意處分財產，保護債權人的合法利益，有必要成立專門機構具體執行企業破產事務，加強對債務人財產的管理，為了完成這類事務，在破產程序中要引入“管理人”。

　　根據新修訂的《破產法》規定，人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定管理人。根據該規定，應明確兩個問題：

　　(1)人民法院裁定受理破產申請之日就應指定管理人;

　　(2)人民法院裁定受理破產申請，包括和解、重整以及破產清算，均必須指定管理人。

　　2、[對個別債權人清償的規定]

　　如何理解“人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。”?

　　[分析]由于破產企業的債務清償是基于全體債權人公平為原則的，因此該規定的目的是為了充分、有效的保護債權人的合法權益，禁止債務人對個別債權人實施清償。

　　我們可以從三個方面把握該條規定：

　　(1)債務人對個別債權人實施的債務清償無效，是指清償債務的行為不具有法律效力，且自始就不具有法律效力;

　　(2)人民法院受理破產申請后，是指自人民法院裁定受理破產申請之日起，包括裁定作出的當日，不是指受理裁定送達債務人之日。

　　(3)人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人實施的債務清償行為包括所有的清償行為，不論債務是基于何種原因，也不論債務是否到期。

　　3、[關于破產后財產保全和執行程序的問題]

　　如何理解“人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當中止”?

　　[分析]可以通過以下幾個方面來理解該條規定：

　　(1)關于保全措施保全措施是指人民法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執行或者避免財產遭受損失，對當事人的財產或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的限制措施。財產保全分為訴訟中財產保全和訴訟前財產保全，可以采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。

　　(2)關于執行程序執行程序是指民事判決、裁定、仲裁裁決、調解書以及其他應當由人民法院執行的法律文書，發生法律效力以后，一方拒絕履行，對方當事人向人民法院提出申請，由人民法院依法予以強制執行的程序。

　　(3)關于保全措施的解除和執行程序的中止所謂解除，是指人民法院在依法實施保全措施時，因為出現某種法律規定的情形，裁定終止保全措施。所謂中止，是指人民法院在依法實施強制執行措施時，因為出現某種法律規定的情形，裁定停止該項法定行為的實施，待該種法定情形消除后，繼續實施保全措施。

　　(4)關于破產程序破產申請被人民法院受理后，債務人即有可能成為破產人，其財產也有可能成為破產財產。按照規定，破產財產應當面對所有債權人依法進行分配，但是實際中，一些債務人在進入破產程序后，針對債務人財產的保全措施或者執行程序仍然發生，嚴重損害了債務人和債權人的利益。為了保護債權人的利益，在人民法院受理破產申請后，保全措施應當解除，執行措施應當中止。

　　針對以上講解，下面舉例進一步說明。

　　例如：甲企業占有乙企業的財產，但雙方就該財產所有權歸屬發生了爭議，甲企業不退還給乙企業，為此，乙企業向人民法院提起了訴訟，為了保證該財產能夠得到執行，乙企業又向人民法院申請了財產保全，人民法院依法對財產采取了保全措施，隨后，另一法院受理了其他債權人提出的對甲企業的破產申請，此時，人民法院應該暫時解除該財產的保全。

　　又例如：甲企業與乙企業簽訂買賣合同，按照合同約定，乙先向甲企業支付貨款，付款3日后，甲企業向乙企業提供100噸的貨物，乙企業如約支付貨款，但甲企業由于其他原因拒絕交付貨物。乙企業向人民法院提起了訴訟，經過審理，人民法院作出判決：甲企業向乙企業交付貨物，承擔相應的違約責任。甲企業仍然拒絕執行判決，此時乙企業向人民法院提出強制執行申請，人民法院依法查封了甲企業中100噸的貨物。同時，另一法院受理了其他債權人提出的對甲企業的破產申請，此時，人民法院應該中止強制執行程序，暫時解除對甲企業貨物的查封。

　　4、[管理人的任職資格]

　　管理人可以由誰來擔任?

　　[分析]我國的破產管理人既可以由組織來擔任，也可以由自然人來擔任。

　　(1)由組織擔任根據新修訂的《破產法》規定，管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。

　　根據該規定，可以將組織擔任管理人的情況進行如下的劃分：

　　①由有關部門、機構的人員組成的清算組擔任，主要適用于國有企業。政府有關部門主要是企業上級主管部門、財政、工商管理、計劃、稅務、物價、勞動、社會保險、土地管理、國有資產管理等政府管理職能部門。

　　②依法設立的律師事務所擔任。律師事務所分為國家出資設立的律師事務所、合作律師事務所和合伙律師事務所。

　　③依法設立的會計師事務所擔任。會計師事務所分為合伙制會計師事務所和有限責任的會計師事務所。

　　④依法設立的破產清算事務所擔任。破產清算事務所是指專門從事破產清算業務的機構。目前，社會上已經出現了專門從事破產清算的機構，但目前國家對于破產清算事務所的設立還沒有相應的法律和法規。

　　⑤其他依法設立的社會中介機構擔任。例如：資產評估機構、稅務師事務所等社會中介機構。

　　(2)由自然人擔任根據《破產法》的規定，人民法院根據債務人的實際情況，可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業知識并取得執業資格的人員擔任管理人。從規定可以看出，自然人擔任管理人需要取得職業資格，并且由人民法院進行指定。

　　5、[管理人的職責]

　　管理人包括哪些職責?

　　[分析]根據新修訂的《破產法》規定，管理人履行下列職責：

　　(1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;

　　(2)調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告;

　　(3)決定債務人的內部管理事務;

　　(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支;

　　(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業;

　　(6)管理和處分債務人的財產;

　　(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;

　　(8)提議召開債權人會議;

　　(9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。