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2011年10月自考“國際私法”重點難點串講16

2011年10月自考時間:10月22、23日,為此考試吧整理“2011年10月自考“國際私法”重點難點串講”以幫助廣大考生備戰(zhàn)自考。預(yù)祝同學(xué)們都能取得好成績!

 

  中國參加的國際條約中的管轄權(quán)的規(guī)定:

  中國參加了1929年《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》。公約規(guī)定,承運人對旅客因死亡、受傷或身體上的任何其他損害而產(chǎn)生的損失,對于任何已登記的行李或貨物因延誤而造成的損失承擔責任,因而一旦發(fā)生這些方面的追索損害賠償?shù)脑V訟,原告有權(quán)在一個締約國的領(lǐng)土內(nèi),向承運人住所地或其總管理機構(gòu)所在地或簽訂合同的機構(gòu)所在地法院提出,也可以向目的地法院提出。

  中國是《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》的締約國,該協(xié)定規(guī)定,凡有權(quán)向鐵路提出賠償請求的人,即有權(quán)根據(jù)運送契約提起訴訟。這種訴訟只能向受理賠償請求的鐵路國的適當法院提出。

  中國參加的《國際油污損害民事責任公約》規(guī)定,次中損害如在一個或若干個締約國領(lǐng)土(包括領(lǐng)海)內(nèi)發(fā)生,或在上述領(lǐng)土(或領(lǐng)海)內(nèi)采取了防止或減輕油污損害的預(yù)防措施的情況下,有關(guān)的賠償訴訟便只能向上述一個或若干個締約國的法院提出。每一締約國都應(yīng)保證它的法院具有處理上述賠償訴訟的必要管轄權(quán)。

  中國關(guān)于有權(quán)審理涉外民事案件的法院的規(guī)定:

  中國《民事訴訟法》規(guī)定涉外民事案件的第一審法院是基層人民法院,只有重大涉外民事案件的第一審才由中級人民法院管轄。

  最高人民法院于2002年2月25日發(fā)布了《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》,該規(guī)定于2002年3月1日起施行。它規(guī)定:第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄:(1)國務(wù)院批準設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院;(2)省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院;(3)經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院;(4)最高人民法院指定的其他中級人民法院;(5)高人民法院。

  上述中級人民法院的區(qū)域管轄范圍由所在地的高級人民法院確定(第1條)。對國務(wù)院批準設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院所作的第一審判決、裁定不服的,其第二審由所在地中級人民法院管轄(第2條)。

  上述規(guī)定適用于下列案件:(1)涉外合同和侵權(quán)糾紛案件;(2)信用證糾紛案件;(3)申請撤銷、承認與強制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件;(4)審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件;(5)申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。

  發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件,涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識產(chǎn)權(quán)案件,不適用本規(guī)定(第4條)。涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)當事人的民商事糾紛案件的管轄,參照本規(guī)定處理(第5條)。高級人民法院應(yīng)當對涉外民商事案件的管轄實施監(jiān)督,凡越權(quán)受理涉外民商事案件的,應(yīng)當通知或者裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理(第6條)。

  平行訴訟是指相同的當事人基于同一訴訟請求或案件事實,先后或同時向兩個或兩個以上的國家的法院起訴,而兩個或兩個以上國家法院都進行受理的情形。

  平行訴訟在國際民事訴訟中較為常見,其有兩種基本的表現(xiàn)形態(tài):其一為重復(fù)訴訟,即同一當事人作為原告同時或先后向兩個或兩個以上國家的法院以同一對方當事人為被告提起訴訟;其二為對抗訴訟,即在此國法院甲起訴乙,而在另一國法院乙又以同一事實或以相同的訴訟請求起訴甲。

  平行訴訟的發(fā)生,有其客觀原因與主觀原因,客觀原因主要是各國法律關(guān)于國際民事訴訟管轄權(quán)規(guī)定的不同。主觀原因是當事人進行挑選法院,即當事人為取得對自己有利的某國法院判決或是為對抗對方當事人的訴訟請求,而提起重復(fù)訴訟或?qū)乖V訟。

  平行訴訟的解決:平行訴訟作為各國司法管轄權(quán)相互沖突的產(chǎn)物,其存在具有一定的客觀合理性,但其亦有一定的負面效應(yīng),如容易導(dǎo)致出現(xiàn)相互矛盾的判決,使當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系陷入不穩(wěn)定狀態(tài),引發(fā)國家間的司法對抗等等,因此各國基本上對平行訴訟都采取了一定的限制措施。

  英美法系國家采用的對平行訴訟的限制方法主要有:適用不方便法院原則與頒發(fā)禁訴命令。不方便法院原則(principleOfforumnonconveni-ens)是指法院在受理某一涉外民事案件時,發(fā)現(xiàn)在本國法院受理該案對法院與當事人都不方便,并KY.存在著另一國法院可作為受理此案的替代法院,于是法院便以本院是非方便法院為由,拒絕行使管轄權(quán),這樣就能夠避免平行訴訟的發(fā)生。禁止訴訟令(anti-suitin-junction),是指在平行訴訟發(fā)生后,法院頒發(fā)禁令,禁止當事人在外國或本國法院進行訴訟,當事人如果不遵守此禁令,則可能構(gòu)成藐視法庭。

  1988年洛諾《關(guān)于民商事案件管轄權(quán)及判決執(zhí)行的公約》第21條規(guī)定:相同當事人間就同一訴因在不同締約國法院起訴時,首先受理案件法院以外的其他法院應(yīng)主動終止訴訟;且首先受訴法院的管轄權(quán)一旦確立,其他締約國法院應(yīng)當拒絕行使管轄權(quán)。

  此外,大陸法系國家以外國法院的判決是否可能在本國獲得承認,作為限制本國法院的平行訴訟的條件,如果外國法院進行的平行訴訟能產(chǎn)生在本國可以承認的判決,則本國法院將終(中)止在本國的平行訴訟。

  中國目前的國內(nèi)立法對于國際民事訴訟中的平行訴訟問題沒有明確規(guī)定,但1992年最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》涉及了這一問題。《意見》第306條規(guī)定,中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件,一方當事人向外國法院起訴,而另一方當事人向中華人民共和國人民法院起訴的,人民法院可予受理。判決后,外國法院申請或者當事人請求人民法院承認和執(zhí)行外國法院對本案做出的判決、裁定的,不予準許;但以方共同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外。《意見》第15條規(guī)定,中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權(quán)管轄。這種對平行訴訟的做法似有商榷之余地。

  不過,在中國與其他國家締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約中,對平行訴訟問題的處理則更符合國際社會的普遍實踐。其一是多數(shù)條約或協(xié)定規(guī)定,只要有關(guān)案件正在被請求國法院審理,無論請求國法院和作出判決的法院誰先受理,被請求國法院均可拒絕承認與執(zhí)行對方法院的判決;其二是中國跟蒙古、意大利等國締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定的規(guī)定,被請求國法院并不能因為案件正在由其審理而當然地拒絕承認與執(zhí)行外國法院的判決,只有在被請求國法院作出裁決的外國法院先受理該案件的情況下,才能拒絕承認與執(zhí)行外國法院的判決。

  管轄豁免:國家及其財產(chǎn)享有豁免權(quán)是國際公法、也是國際民事訴訟法上的一項重要原則,它是指一個國家及其財產(chǎn)未經(jīng)該國明示同意不得在另一國家的法院被訴,其財產(chǎn)不得被另一國家扣押或用于強制執(zhí)行。國家豁免又稱主權(quán)豁免。

  國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容一般包括以下幾個方面:(1)司法管轄豁免,即未經(jīng)一國明確同意,任何其他國家的法院都不得受理以該外國國家為被告或以該外國國家財產(chǎn)為訴訟標的的案件。(2)訴訟程序豁免,即未經(jīng)一國同意,不得強迫其出庭作證或提供證據(jù),不得對該外國的國家財產(chǎn)采取訴訟保全等訴訟程序上的強制措施。(3)強制執(zhí)行豁免,即非該該外國國家明示同意,受訴法院不得依據(jù)有關(guān)判決對該外國國家財產(chǎn)實行強制執(zhí)行。

  國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)可通過國家的自愿放棄豁免,一般認為可以有以下幾種方式:(1)通過條約、契約中的有關(guān)條款,明示放棄豁免;(2)爭議發(fā)生后,雙方通過協(xié)議,明示放棄豁免;(3)主動向他國法院起訴、應(yīng)訴或提出反訴,即默示放棄豁免(但采取的訴訟步驟或行為是為了提出豁免主張的,不得視為放棄豁免)。

  目前,國際社會已出現(xiàn)一種限制豁免(或職能豁免)的趨勢。這種理論認為,國家只能對其主權(quán)行為或統(tǒng)治權(quán)行為享有豁免,而對其非主權(quán)行為或事務(wù)權(quán)行為不能享有豁免。目前,堅持絕對豁免說的國家雖仍占多數(shù),但主張限制豁免說的已在不斷增加。

  我們國家的理論與實踐雖尚未放棄“絕對豁免原則”,但也主張應(yīng)在堅持國家主權(quán)原則的前提下,有關(guān)國家之間通過條約、協(xié)議可以自愿放棄國家及其財產(chǎn)的豁免權(quán)。

  國家行為理論是指對一國制定的法令或在其領(lǐng)土內(nèi)實施的官方行為,其他國家的法院不得就其有效性進行審判。

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