第五節(jié)　民事訴訟與仲裁制度

　　一、民事訴訟的概念特征及基本制度

　　(一)民事訴訟的概念及特征

　　1.公權(quán)性

　　2.強制性

　　3.程序性

　　(二)民事訴訟的重要原則

　　1.辯論原則

　　2.處分原則

　　在判決未執(zhí)行完畢之前，雙方當(dāng)事人隨時可以就實體問題自行和解。訴訟權(quán)利的處分主要體現(xiàn)為“不告不理”，是否撤訴、上訴均由當(dāng)事人自己決定。

　　(三)民事訴訟的基本制度

　　1.合議制度。合議庭由三個以上的單數(shù)的審判人員組成。合議庭的評議，實行少數(shù)服從多數(shù)，且少數(shù)意見應(yīng)當(dāng)如實記入評議筆錄。

　　2.回避制度。回避制度除了適用于審判人員和人民陪審員以外，還可以適用于書記員、翻譯人員、鑒定人員等。

　　3.公開審判制度。

　　4.兩審終審制度。

　　并非每一案件必須經(jīng)過兩審，這主要指如下情況：(1)如果一審判決、裁定作出后，當(dāng)事人不上訴或在法定期限內(nèi)未上訴以及一審經(jīng)過調(diào)解結(jié)案，不發(fā)生二審程序，一審判決、裁定即發(fā)生法律效力。(2)最高人民法院所作出的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。(3)根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，適用特別程序、督促程序、公示催告程序和破產(chǎn)程序?qū)徖淼陌讣�，實行一審終審制。另外，對于二審終審制，法律另外規(guī)定了再審制度予以補充，如果當(dāng)事人對生效的判決、裁定仍不服的，可在兩年內(nèi)申請再審，但不影響判決、裁定的執(zhí)行。

　　(四)當(dāng)事人提起訴訟的條件

　　(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

　　(2)有明確的被告;

　　(3)有具體的訴訟請求和事實、理由;

　　(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

　　當(dāng)事人起訴除了具備上述條件外，還須具備以下條件：(1)當(dāng)事人沒有事先或事后約定由仲裁機構(gòu)裁決的協(xié)議;(2)當(dāng)事人沒有就同一事實、同一訴訟標(biāo)的再行向法院提起訴訟。

　　(五)法院的判決與裁定

　　1.判決解決的是案件的實體問題，是對當(dāng)事人的實體爭議和請求所作出的結(jié)論;裁定是解決訴訟中的程序事項，主要是法院行使指揮、協(xié)調(diào)訴訟活動權(quán)能的體現(xiàn);

　　2.裁定發(fā)生于訴訟的各階段，一個案件可能有多個裁定，判決在案件審理終結(jié)時作出，一般一個案件一個判決;

　　3.裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式，判決只有采用書面形式;

　　4.除不予受理、對管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準(zhǔn)上訴，一審判決可以上訴�？梢陨显V的裁定，當(dāng)事人有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴;當(dāng)事人不服第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　二、仲裁的基本制度

　　(一)仲裁概述

　　仲裁是由雙方當(dāng)事人自愿協(xié)商為基礎(chǔ)爭議解決制度和方式，由雙方當(dāng)事人自愿選擇中立第三者進行裁判，經(jīng)由當(dāng)事人選擇的中立第三方做出的裁決對雙方當(dāng)事人具有約束力。

　　仲裁具有自愿性、專業(yè)性、靈活性、保密性、快捷性、獨立性等特點。

　　(二)仲裁機構(gòu)

　　(三)申請仲裁的條件

　　(1)有仲裁協(xié)議。該協(xié)議包括事先在合同中約定的仲裁條款，也包括事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議一經(jīng)成立，即具有法律效力。

　　(2)有具體的仲裁請求和所依據(jù)的事實、理由。

　　(3)屬于仲裁委員會受理的范圍。

　　(4)受理仲裁的仲裁機構(gòu)有管轄權(quán)。

　　仲裁委員會受理仲裁申請后，應(yīng)當(dāng)按照法定要求組成仲裁庭。仲裁庭作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或根據(jù)協(xié)議結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員的意見作出裁決，并制作裁決書，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

　　(四)仲裁協(xié)議

　　仲裁法第五條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效除外。

　　當(dāng)事人沒有簽訂仲裁協(xié)議或者通過書面協(xié)議放棄原本有效的仲裁條款，一方當(dāng)事人申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。

　　當(dāng)事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理。

　　仲裁條款具有獨立性，作為主合同的一個條款，雖然仲裁條款依附于主合同，但是其效力與主合同的其他條款可以分離而獨立，即仲裁條款不因主合同的無效、被撤銷而失效，也不因主合同的未成立而影響效力，仲裁機構(gòu)仍然可以依照該仲裁條款取得和行使仲裁管轄權(quán)，在該仲裁條款所確定的提交仲裁的爭議事項范圍內(nèi)，解決當(dāng)事人之間的糾紛