六、外商投資企業投資者股權變更

　　外商投資企業投資者股權變更，是指依照中國法律在中國境內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業(以下統稱為企業)的投資者或其在企業的出資(包括提供合作條件)份額(以下稱為股權)發生變化。

　　(一)外商投資企業投資者股權變更的原因

　　(1)外商投資企業投資者之間協議轉讓股權;

　　(2)外商投資企業投資者經其他各方投資者同意向其關聯企業或其他受讓人轉讓股權;

　　(3)外商投資企業投資者協議調整企業注冊資本導致變更各方投資者股權;

　　(4)外商投資企業投資者經其他各方投資者同意將其股權質押給債權人，質權人或受益人依照法律規定和合同約定取得該投資者股權;

　　(5)外商投資企業投資者破產、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權人或其他受益人依法取得該投資者股權;

　　(6)外商投資企業投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權;

　　(7)外商投資企業投資者不履行企業合同、章程規定的出資義務，經原審批機關批準，更換投資者或變更股權。

　　【例題·多選題】國內甲企業與外國乙公司共同投資舉辦丙合營企業，其中甲企業出資60%，乙公司出資40%。下列情形屬于外商投資企業投資者股權變更的有(　)。

　　A.甲企業向乙公司轉讓10%的股權

　　B.丙合營企業增資100萬美元，其中甲企業認購60萬美元;乙公司認購40萬美元

　　C.甲企業分立為A公司和B公司，各承繼甲企業在丙合營企業中50%的股權

　　D.乙公司被宣告破產，由外國丁公司取得乙公司在丙合營企業中全部的股權

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核點是外商投資企業投資者股權變更。B選項并未導致股權變更(雙方出資份額未變)。

　　(二)外商投資企業投資者股權變更應遵循的原則

　　1.經審批機關批準和登記機關變更登記。未經審批機關批準的股權變更無效。

　　2.不允許外商獨資經營的產業，股權變更不得導致外國投資者持有企業的全部股權;因股權變更而使企業變成外資企業的，還必須符合外資企業法律制度所規定的設立外資企業的條件。

　　3.需由國有資產占控股或主導地位的產業，股權變更不得導致外國投資者或非中國國有企業占控股或主導地位。

　　(三)外商投資企業投資者股權變更的要求

　　1.除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，外商投資企業投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業注冊資本的25%。

　　注意：如果外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，該企業變為“內資”企業。

　　2.經外商投資企業其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據《擔保法》的有關規定，通過簽訂質押合同并經審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。但有如下特殊規定：

　　(1)投資者不得質押未繳付出資部分的股權。

　　(例如：合營雙方分兩期繳付出資，繳清出資前，不得以全部出資份額對外設立質押擔保)

　　(2)投資者不得將其股權質押給本企業。

　　(3)在質押期間，出質投資者作為企業投資者的身份不變，未經出質投資者和企業其他投資者同意，質權人不得轉讓出質股權。

　　(4)未經質權人同意，出質投資者不得將已出質的股權轉讓或再質押。

　　(5)簽訂股權質押合同后，還要經審批機關審查批準。

　　3.以國有資產投資的中方投資者股權變更時，必須經有關國有資產評估機構對需變更的股權進行價值評估，并經國有資產管理部門確認。經確認的評估結果應作為變更股權的作價依據。

　　(四)外商投資企業投資者股權變更的審批與登記

　　1.外商投資企業投資者股權變更的審批

　　(1)外商投資企業投資者股權變更的審批機關為批準設立該企業的審批機關。

　　(2)如果中外合資經營企業、中外合作經營企業中方投資者的股權變更而使企業變成外資企業，且該企業從事外資企業法律制度所規定的限制設立外資企業的行業，則該企業中方投資者的股權變更必須經商務部批準。

　　(3)企業因增加注冊資本而使投資者股權發生變化而且導致其投資總額已超過原審批機關的審批權限的，則企業投資者的股權變更應按照審批權限和有關規定報上級審批機關審批。

　　(4)審批機關應自接到規定報送的全部文件之日起30日內決定批準或不批準。企業應自審批機關批準企業投資者股權變更之日起30日內到審批機關辦理外商投資企業批準證書變更手續。中方投資者獲得企業全部股權的，須向審批機關繳銷外商投資企業批準證書(變為“內資”企業)。

　　(5)審批機關自撤銷外商投資企業批準證書之日起15日內，向企業原登記機關發出撤銷外商投資企業批準證書的通知。

　　2.外商投資企業投資者股權變更的登記

　　(1)外商投資企業投資者股權變更的登記機關為原登記機關，經商務部批準的股權變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記。

　　(2)外商投資企業應自變更或繳銷外商投資企業批準證書之日起30日內，向登記機關申請變更登記。

　　七、外國投資者并購境內企業

　　外國投資者并購境內企業，分為“股權并購”和“資產并購”，分別適用不同的規定。

 

　　【舉例】境內A企業有資產5 000萬，該企業欲進行技術改造，需要引進新的設備，這時會引發一系列問題，例如缺少資金。

　　(1)如果A企業決定引進外資，將其中3 000萬元股權進行出售，這就是股權轉讓。如果外國投資者B企業購買A企業的3 000萬元資產，那么5 000萬元就是AB企業共同投資。

　　(2)如果A企業計劃增資3 000萬元，該增資由外國投資者全部認繳，那么這也是屬于股權并購的一種形式。因為外國投資者購買的3 000萬元實際使得A企業的資本增多。

　　注意：股權并購是“變更”設立;資產并購是“新”設立。

　　(一)外國投資者并購境內企業應當遵循的原則

　　1.外國投資者并購境內企業應遵守中國的法律、行政法規和部門規章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經濟秩序和損害社會公共利益。

　　2.外國投資者并購境內企業，對不允許外國投資者獨資經營的產業，并購后，不得導致外國投資者持有企業的全部股權;需由中方控股或相對控股的產業，該產業的企業被并購后，仍應由中方在企業中占控股或相對控股地位;禁止外國投資者經營的產業，外國投資者不得并購從事該產業的企業。

　　3.外國投資者并購境內企業涉及企業國有產權轉讓和上市公司國有股權管理事宜的，應當遵守國有資產管理的相關規定。

　　4.外國投資者并購境內企業所涉及的各方當事人應當按照中國稅法規定納稅，接受稅務機關的監督。

　　5.外國投資者并購境內企業所涉及的各方當事人應遵守中國有關外匯管理的法律和行政法規，及時向外匯管理機關辦理各項外匯核準、登記、備案及變更手續。

　　(二)外國投資者并購境內企業的要求

　　1.境內公司、企業或者自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業境內投資或其他方式規避上述要求。

　　2.外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。

　　3.外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權和債務(因為原內資企業不存在了，變成了外資企業的中方)。外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務(原內資企業繼續存在)。

　　【相關考點】公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

　　4.并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。

　　5.并購當事人應對并購各方是否存在關聯關系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向審批機關披露其實際控制人，并就并購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。

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