九、外商投資企業合并與分立

　　外商投資企業合并與分立，是指依照中國法律在中國境內設立的中外合資經營企業、具有法人資格的中外合作經營企業、外資企業、外商投資股份有限公司之間合并或分立。

 

　　(注意1：不包括“不”具有法人資格的中外合作經營企業)

　　(注意2：根據教材的內容，這里所說的合并也涉及內資企業)

　　(注意3：這里所說的合并或分立后的企業一定是外商投資企業，所以才有25%的要求)

　　(一)外商投資企業合并與分立的基本要求(10條中注意以下幾個問題)

　　1.審批

　　公司合并或分立，須經公司原審批機關批準并到登記機關辦理有關公司設立、變更或注銷登記。擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的，由商務部審批。

　　合并后的類型：(四種)

　　有限之間為有限、股份之間為股份、上市股份與有限為股份、非上市股份與有限為股份或有限。

　　【考題·單選題】甲、乙、丙、丁均為外商投資企業。其中：甲、乙為有限責任公司;丙為上市的股份有限公司;丁為非上市的股份有限公司。下列有關上述企業相互之間合并后企業組織形式的表述中，不符合外商投資企業法律制度規定的是(　)。(2010年試題)

　　A.甲與乙合并后只能為有限責任公司

　　B.丙與丁合并后只能為股份有限公司

　　C.甲與丙合并后只能為股份有限公司

　　D.乙與丁合并后只能為有限責任公司

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點是外商投資企業合并與分立。根據規定，有限責任公司之間合并后為有限責任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。因此選項D不符合規定。

　　2.注冊資本

　　(1)股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責任公司的，合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和。外國投資者的股權比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。

　　(2)有限責任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產額根據擬合并的股份有限公司每股所含凈資產額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。

　　(3)分立后公司的注冊資本額，由分立前公司的最高權力機構確定，但分立后各公司的注冊資本額之和應為分立前公司的注冊資本額。外國投資者的股權比例不得低于分立后公司注冊資本的25%。

　　【舉例】甲公司是一家外商投資股份有限公司，乙公司是一家中外合作經營企業(有限責任公司形式)，甲公司擬與乙公司合并為外商投資股份有限公司丙公司。合并前，甲公司股份總額為2 000萬元;乙公司凈資產額為800萬元，假設擬合并后的企業折股比例為100%，那么合并后丙公司的注冊資本應當是2 800萬元。2 000+800×100%

　　3.與中國內資企業合并

　　【舉例】外商投資企業甲公司與內資企業乙公司擬合并為外商投資企業丙公司。合并前，乙公司持股的丁公司是運用我國特有工藝生產產品的。甲公司與乙公司不能合并，因為丁公司屬于“禁止外商投資產業的企業”。

 

　　4.債權債務承繼

　　合并后存續的公司或者新設的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權、債務。分立后的公司按照分立協議承繼原公司的債權、債務。

　　【相關考點】公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

　　(二)外商投資企業合并與分立的程序

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