八、外國投資者對上市公司戰略投資
外國投資者對上市公司戰略投資，是指外國投資者(以下簡稱投資者)對已完成股權分置改革的上市公司和股權分置改革后新上市公司通過具有一定規模的中長期戰略性并購投資(以下簡稱戰略投資)，取得該公司A股股份的行為。
注意：這里所說的上市公司即屬于“外商投資股份有限公司”，在第1節外商投資企業的種類中提到過。
(一)戰略投資的原則和要求
1.戰略投資者應遵循的原則
(1)遵守國家法律、法規及相關產業政策，不得危害國家經濟安全和社會公共利益;
(2)堅持公開、公正、公平的原則，維護上市公司及其股東的合法權益，接受政府、社會公眾的監督及中國的司法和仲裁管轄;
(3)鼓勵中長期投資，維護證券市場的正常秩序，不得炒作;
(4)不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內相關產品市場過度集中、排除或限制競爭。
2.投資者進行戰略投資的要求
(1)以協議轉讓、上市公司定向發行新股方式以及國家法律法規規定的其他方式取得上市公司A股股份;
(2)投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發行股份的10%，但特殊行業有特別規定或經相關主管部門批準的除外;
(3)取得的上市公司A股股份3年內不得轉讓;
(4)法律法規對外商投資持股比例有明確規定的行業，投資者持有上述行業股份比例應符合相關規定;屬法律法規禁止外商投資的領域，投資者不得對上述領域的上市公司進行投資;
注意：上述“持股比例有明確規定的行業”包括需由國有資產占控股或主導地位的產業。
(5)涉及上市公司國有股股東的，應符合國有資產管理的相關規定。
3.投資者的要求
(1)依法設立、經營的外國法人或其他組織，財務穩健、資信良好且具有成熟的管理經驗;
(2)境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元(投資者本身不符合要求，其母公司符合要求也可以);
(3)有健全的治理結構和良好的內控制度，經營行為規范;
(4)近3年內未受到境內外監管機構的重大處罰(包括其母公司)。
符合上述規定的外國公司(“母公司”)可以通過其全資擁有的境外子公司(“投資者”)進行戰略投資。
【考題·單選題】外國投資者甲、乙、丙、丁分別擬對我國A股上市公司進行戰略投資。其中：甲境外實有資產總額為8 000萬美元，乙管理的境外實有資產總額為3億美元，丙的母公司境外實有資產總額為2億美元，丁的母公司管理的境外實有資產總額為4億美元。根據外國投資者對上市公司戰略投資管理的規定，符合我國對外國投資者進行戰略投資的資產總額要求的投資者是( )。(2010年試題)
A.甲
B.乙
C.丙
D.丁
『正確答案』C
『答案解析』本題考核點是戰略投資者的要求。投資者的要求之一是：境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元。
(二)戰略投資的程序
1.程序
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通過上市公司定向發行方式 |
通過協議轉讓方式 |
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（1）上市公司董事會通過向投資者定向發行新股及公司章程修改草案的決議；
（2）上市公司股東大會通過向投資者定向發行新股及修改公司章程的決議；
（3）上市公司與投資者簽訂定向發行的合同；
（4）上市公司向商務部報送相關申請文件，有特殊規定的從其規定；
（5）在取得商務部就投資者對上市公司進行戰略投資的原則批復函后，上市公司向中國證監會報送定向發行申請文件，中國證監會依法予以核準；
（6）定向發行完成后，上市公司到商務部領取外商投資企業批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。 |
（1）上市公司董事會通過投資者以協議轉讓方式進行戰略投資的決議；
（2）上市公司股東大會通過投資者以協議轉讓方式進行戰略投資的決議；
（3）轉讓方與投資者簽訂股份轉讓協議；
（4）投資者向商務部報送相關申請文件，有特殊規定的從其規定；
（5）投資者參股上市公司的，獲得前述批準后向證券交易所辦理股份轉讓確認手續、向證券登記結算機構申請辦理登記過戶手續，并報中國證監會備案；
（6）協議轉讓完成后，上市公司到商務部領取外商投資企業批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。 |
上市公司或投資者應向商務部報送文件。商務部收到文件后應在30日內作出原則批復，原則批復有效期180日。
2.資金
(1)投資者應在商務部原則批復之日起15日內根據外商投資并購的相關規定開立外匯賬戶。
(2)投資者應在資金結匯之日起15日內啟動戰略投資行為，并在原則批復之日起180日內完成戰略投資。
(3)投資者未能在規定時間內按戰略投資方案完成戰略投資的，審批機關的原則批復自動失效。投資者應在原則批復失效之日起45日內，經外匯局核準后將結匯所得人民幣資金購匯并匯出境外。
3.證書
(1)一般情形，批準證書、營業執照和外匯登記證加注“外商投資股份公司(A股并購)”。
(2)投資者取得單一上市公司25%或以上股份并承諾在10年內持續持股不低于25%的，批準證書、營業執照和外匯登記證加注“外商投資股份公司(A股并購25%或以上)”。
注意：前面投資者進行戰略投資的要求中規定：取得的上市公司A股股份“3年內”不得轉讓。這里的規定是鼓勵長期投資，10年內。
(三)戰略投資的管理
1.除以下情形外，投資者不得進行證券買賣(B股除外)：
(1)投資者進行戰略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;
(2)投資者根據《證券法》相關規定須以要約方式進行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份;
(3)投資者在上市公司股權分置改革前持有的非流通股份，在股權分置改革完成且限售期滿后可以出售;
(4)投資者在上市公司首次公開發行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;
(5)投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產、清算、抵押等特殊原因需轉讓其股份的，經商務部批準可以轉讓。
【考題·多選題】根據外國投資者對上市公司戰略投資的規定，下列情況下，外國投資者可以在證券交易市場售出A股股票的有( )。(2009年試題·新)
A.投資者進行戰略投資持有上市公司A股股票，且其承諾的持股期限已屆滿
B.投資者在上市公司首次公開發行前持有股份，且限售期已滿
C.投資者在上市公司股份分置改革前持有非流通股份，且股權分置改革已完成、限售期已滿
D.投資者承諾在的持股期限雖未屆滿，但因其破產并經批準需轉讓其股份
『正確答案』ABCD
『答案解析』本題考核點是戰略投資的管理。根據規定，除以下情形外，投資者不得進行證券買賣(B股除外)：(1)投資者進行戰略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;(2)投資者根據《證券法》相關規定須以要約方式進行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份;(3)投資者在上市公司股權分置改革前持有的非流通股份，在股權分置改革完成且限售期滿后可以出售;(4)投資者在上市公司首次公開發行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;(5)投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產、清算、抵押等特殊原因需轉讓其股份的，經商務部批準可以轉讓。
2.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應在10日內向商務部備案并辦理變更外商投資企業批準證書的相關手續(由不加注的變為加注的)。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且該投資者非為單一最大股東，上市公司應在10日內向審批機關備案并辦理注銷外商投資企業批準證書的相關手續。(視為內資企業)
注意：所謂“單一最大股東”是指公司持股最多的單一股東，而所謂“單一股東”是指由單獨一人(既可以是自然人，也可以是法人、其他組織)持股。
【舉例】某股份公司持股最多的前三名股東分別是甲、乙、丙。其中，甲持股比例為33%、乙持股比例為32%、丙持股比例為31%，乙和丙都是丁的子公司。該股份公司的單一最大股東是甲，實際控制人是丁。
3.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應自外商投資企業批準證書變更之日起30日內到工商行政管理機關辦理變更登記，工商行政管理機關在營業執照上企業類型調整為“外商投資股份公司(A股并購)”。上市公司應自營業執照變更之日起30日內到外匯管理部門辦理變更外匯登記，外匯管理部門在外匯登記證上加注“外商投資股份公司(A股并購)”。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且投資者非為單一最大股東，上市公司自外商投資企業批準證書注銷之日起30日內到工商行政管理機關辦理變更登記，企業類型變更為股份有限公司(視為內資企業)。上市公司應自營業執照變更之日起30日內到外匯管理部門辦理外匯登記注銷手續。
4.母公司通過其全資擁有的境外子公司進行戰略投資并已按期完成的，母公司轉讓上述境外子公司前應向商務部報告，并根據規定的程序提出申請。新的受讓方仍應符合規定的條件，承擔母公司及其子公司在上市公司中的全部權利和義務，并依法履行向中國證監會報告、公告及其他法定義務。
5.投資者通過A股市場將所持上市公司股份出讓的，可憑以下文件向上市公司注冊所在地外匯局申請購匯匯出：
①書面申請;
②為戰略投資目的所開立的外國投資者專用外匯賬戶(收購類)內資金經外匯局核準結匯的核準件;
③證券經紀機構出具的有關證券交易證明文件。
6.投資者持股比例低于25%的上市公司，其舉借外債按照境內中資企業舉借外債的有關規定辦理。
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