六、經營者集中及其法律規制

　　(一)經營者集中的概念和分類概述

　　1.經營者集中的概念和分類

　　經營者集中，是指經營者之間通過合并、取得股份或者資產、委托經營或聯營以及人事兼任等方式形成的控制與被控制狀態。

　　根據參與集中的經營者在產業中的位置和相互關系，可將經營者集中分為橫向集中、縱向集中和混合集中。

　　2.經營者集中的經濟效果

　　經營者集中的經濟效果同樣具有積極效果和消極效果。

　　3.反壟斷法對經營者集中的規制模式

　　經營者集中的經濟效果的兩面性，決定了反壟斷法對它的規制在于“控制”，而不在于“禁止”。這種控制制度體現為經營者集中申報制度。

　　(二)經營者集中申報標準

　　1.經營者集中申報標準

　　(1)經營者集中達到下列標準之一的，經營者應當事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中：

　　①參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣;

　　②參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣。

　　(2)營業額計算的具體規則

　　(3)金融業經營者集中申報營業額計算的特殊規則

　　①銀行業金融機構、證券公司和期貨公司等三類經營者集中申報營業額的計算公式為：營業額=(營業額要素累加-營業稅金及附加)×10%。

　　②保險公司集中申報營業額的計算公式為：營業額=(保費收入-營業稅金及附加)×10%，其中，保費收入=原保險合同保費收入+分入保費-分出保費。

　　2.申報材料提交與補正

　　經營者向國務院反壟斷機構申報集中，應當提交下列文件、資料：(1)申報書。(2)集中對相關市場競爭狀況影響的說明。(3)集中協議。(4)參與集中的經營者經會計師事務所審計的上一會計年度財務會計報告。(5)國務院反壟斷機構規定的其他文件、資料。

　　3.申報豁免

　　經營者集中有下列情形之一的，可以不向國務院反壟斷執法機構申報：

　　(1)參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者50%以上有表決權的股份或者資產的;

　　(2)參與集中的每個經營者50%以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。

　　【例題·多選題】下列企業合并后，如果市場份額達到國務院規定的申報標準，但可以豁免的有(　)。

　　A.甲公司和乙公司合并，合并前，甲公司擁有乙公司50%以上有表決權的股份

　　B.甲公司和乙公司合并，合并前，丙公司擁有甲公司50%以上有表決權的股份

　　C.甲公司和乙公司合并，合并前，丙公司分別擁有甲公司和乙公司50%以上有表決權的股份

　　D.甲公司、乙公司和丙公司合并，合并前，丁公司分別擁有甲公司和乙公司50%以上有表決權的股份

　　『正確答案』AC

　　『答案解析』本題考核點是經營者集中。選項A屬于可以不向國務院反壟斷執法機構申報的第一種情形;選項C屬于可以不向國務院反壟斷執法機構申報的第二種情形。

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