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　　第三節　管理人制度

　　一、管理人制度的一般理論(了解)

　　管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。

　　二、管理人的資格與指定(記憶)

　　(一)管理人的資格

　　管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。人民法院根據債務人的實際情況，可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業知識并取得執業資格的人員擔任管理人。

　　有下列情形之一的，不得擔任管理人：(1)因故意犯罪受過刑事處罰;(2)曾被吊銷相關專業執業證書;(3)與本案有利害關系;(4)人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。個人擔任管理人的，應當參加執業責任保險。

　　第一，指定清算組擔任管理人的案件范圍。其一，破產申請受理前，根據有關規定已經成立的清算組，人民法院認為符合有關規定的。其二，納入國家計劃的國有企業政策性破產案件。其三，有關法律規定企業破產時成立清算組的，主要是指《商業銀行法》和《保險法》等規定的金融機構破產。

　　第二，個人擔任管理人問題。對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財產相對集中的企業破產案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。

　　【特別提示】不包括小額破產案件。

　　【例題·多選題】根據企業破產法律制度的有關規定，下列選項中，屬于人民法院可以指定管理人名冊中的個人作為管理人的企業破產案件應同時具備的條件有(　)。

　　A.事實清楚

　　B.標的額較小

　　C.債權債務關系簡單

　　D.債務人財產相對集中

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核企業破產案件應同時具備的條件。對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財產相對集中的企業破產案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。

　　第三，管理人的利害關系回避問題。社會中介機構、清算組成員有下列情形之一，可以認定為利害關系：①與債務人、債權人有未了結的債權債務關系;②在人民法院受理破產申請前3年內，曾為債務人提供相對固定的中介服務;③現在是或者在人民法院受理破產申請前3年內曾經是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人;④現在擔任或者在人民法院受理破產申請前3年內曾經擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問;⑤人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。

　　【記憶提示】債權債務關系、3年內中介服務關系、3年內債權人債務人的控股股東、顧問;注意：非控股股東不屬于。

　　清算組成員的派出人員、社會中介機構的派出人員、個人管理人有下列情形之一，可以認定為利害關系：①具有上述規定情形;②現在擔任或者在人民法院受理破產申請前3年內曾經擔任債務人、債權人的董事、監事、高級管理人員;③與債權人或者債務人的控股股東、董事、監事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內旁系血親或者近姻親關系;④人民法院認為可能影響其公正履行管理人職責的其他情形。

　　【記憶提示】債權人債務人的董事監事高管、與債權人債務人的控股股東、董事監事高管的親屬姻親關系;配偶、直系血親、三代以內旁系血親或者近姻親。

　　【特別提示】獨立董事否定條件中的親屬姻親關系，直系親屬：平輩、上下代;主要社會關系：遠一層的平輩，即兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹，上下代姻親，即岳父母、公婆、兒媳女婿。

　　【特別提示】管理人中的利害關系是現在具有上述關系，獨立董事是一年內有上述關系;管理人的利害關系更加廣泛。

　　【例題·單選題】根據企業破產法的規定，下列主體中，可以擔任管理人的是(　)。

　　A.與債權人有尚未了結債務的人

　　B.曾被吊銷注冊會計師證書的人

　　C.破產案件受理的4年前曾擔任債務人董事的人

　　D.破產案件受理前2年內曾擔任債務人法律顧問的人

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核管理人的范圍。社會中介機構、清算組成員有下列情形之一，可以認定為利害關系：①與債務人、債權人有未了結的債權債務關系;②在人民法院受理破產申請前3年內，曾為債務人提供相對固定的中介服務;③現在是或者在人民法院受理破產申請前3年內曾經是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人;④現在擔任或者在人民法院受理破產申請前3年內曾經擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問;⑤人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。

　　(二)管理人的指定

　　由人民法院根據本地破產案件發生數量擇優確定編入管理人名冊的人數，并從管理人名冊中實際指定管理人。指定管理人有隨機、競爭、接受推薦三種方式。

　　第一，隨機方式。隨機產生是一般破產案件指定管理人的主要方式。隨機方式包括抽簽、搖號、輪候等形式。

　　第二，競爭方式。對于商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產分散的企業破產案件，人民法院可以采取公告的方式，邀請編入各地人民法院管理人名冊中的社會中介機構參與競爭，從參與競爭的社會中介機構中指定管理人。參與競爭的社會中介機構不得少于三家。采取競爭方式指定管理人的，人民法院應當組成專門的評審委員會。被指定為管理人的社會中介機構應經評審委員會成員1/2以上通過。采取競爭方式指定管理人的，人民法院應當確定一至兩名備選社會中介機構，作為需要更換管理人時的接替人選。

　　第三，接受推薦的方式。對于經過行政清理、清算的商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構的破產案件，人民法院可以在金融監督管理機構推薦的已編入管理人名冊的社會中介機構中指定管理人。

　　清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關部門、編入管理人名冊的社會中介機構、金融資產管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監督管理機構可以按照有關法律和行政法規的規定派人參加清算組。

　　對管理人拒絕指定行為，可以決定停止其擔任管理人1年至3年，或將其從管理人名冊中除名。

　　社會中介機構管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據債權人會議的申請或者依職權徑行決定更換管理人：(1)執業許可證或者營業執照被吊銷或者注銷;(2)出現解散、破產事由或者喪失承擔執業責任風險的能力;(3)與本案有利害關系;(4)履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害;(5)有重大債務糾紛或者涉嫌違法被調查。清算組成員參照執行。

　　個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據債權人會議的申請或者依職權徑行決定更換管理人：(1)執業資格被取消、吊銷;(2)與本案有利害關系;(3)履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害;(4)失蹤、死亡或者喪失民事行為能力;(5)因健康原因無法履行職務;(6)執業責任保險失效;(7)有重大債務糾紛或者涉嫌違法被調查。清算組成員的派出人員、社會中介機構的派出人員參照執行。在更換管理人時應當采取與其被指定時相同的指定方式進行。

　　三、管理人的報酬(記憶)

　　人民法院應根據債務人最終清償的財產價值總額，在以下比例限制范圍內分段確定管理人報酬：

　　擔保權人優先受償的擔保物價值，不計入財產價值總額。高級人民法院可以參照上述比例在30%的浮動范圍內制定符合當地實際情況的管理人報酬比例限制范圍，并通過當地有影響的媒體公告，同時報最高人民法院備案。

　　【記憶提示】七級超額累退稅率;分段基數是一和五：100、500、1000、5000、10000、50000;比例從12開始依次減2或減半，12%、10%、8%、6%、減半不減2即3%、1%、減半不減2即0.5%。

　　人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據社會中介機構提出的報價確定管理人報酬方案，但報酬比例不得超出上述限制范圍，而且由于這是中介機構自己的報價，所以對其報酬方案一般不予調整，但債權人會議異議成立的除外。

　　清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬。其他機構或人員的報酬根據其履行職責的情況確定。

　　管理人對擔保物的維護、變現、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權人收取適當的報酬。管理人與擔保權人就上述報酬數額不能協商一致的，人民法院應當參照本規定的方法確定，但報酬比例不得超出該規定限制范圍的10%。

　　管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用為破產費用。律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業的其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。破產清算事務所通過聘用其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。

　　【例題·多選題】根據企業破產法律制度的規定，下列表述中，正確的有(　)。

　　A.人民法院根據債務人最終清償的財產價值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報酬，但是擔保權人優先受償的擔保物價值不計入該最終清償的財產價值總額

　　B.對清算組中參與工作的有關政府部門派出的工作人員，不支付報酬

　　C.律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業的其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用在管理人報酬之外從破產費用中另行支付

　　D.債權人會議對管理人報酬有異議的，應當向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應當負有相應的債權人會議決議

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』本題考核企業破產法律制度。管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用為破產費用。律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業的其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。破產清算事務所通過聘用其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。

　　四、管理人的職責與責任(了解)

　　管理人履行下列職責：(1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;(2)調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告;(3)決定債務人的內部管理事務;(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支;(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業;(6)管理和處分債務人的財產;(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(8)提議召開債權人會議;(9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。在第一次債權人會議召開之前，管理人決定繼續或者停止債務人的營業，應當經人民法院許可。管理人辭去職務應當經人民法院許可。

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