八、內(nèi)幕交易行為(★★)

　　(一)內(nèi)幕交易的概念

　　內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進行證券交易的行為。

　　(二)內(nèi)幕交易行為的認定

　　1.內(nèi)幕信息的認定

　　下列信息屬于內(nèi)幕信息：

　　(1)臨時報告涉及的21項重大事件;

　　(2)公司分配股利或者增資的計劃;

　　(3)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;

　　(4)公司債務擔保的重大變更;

　　(5)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%;

　　(6)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任;

　　(7)上市公司收購的有關方案;

　　(8)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

　　【提示】判斷某種交易行為是否屬于內(nèi)幕交易行為，其關鍵在于正確界定哪些人員屬于內(nèi)幕人員、哪些信息屬于內(nèi)幕信息并符合其行為特征。

　　2.內(nèi)幕信息的知情人員

　　(1)主體：內(nèi)幕知情人員。

　　(2)行為特征：利用自己掌握的內(nèi)幕信息買賣證券，或者是建議他人買賣證券。內(nèi)幕知情人員自己并未買賣證券，主觀上也未建議他人買賣證券，但卻將自己掌握的內(nèi)幕信息泄露給他人，接受信息的人依此作出買賣證券的決斷，這種行為也屬于內(nèi)幕交易。

　　(3)內(nèi)幕信息的知情人包括以下幾種：

　　①發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　②持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　【提示】計算5%股東的持股數(shù)額時，僅計算普通股和表決權(quán)恢復的優(yōu)先股的數(shù)額。

　　③發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　④由于所任公司職務可以獲取公司有關內(nèi)幕信息的人員;

　　⑤證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員;

　　⑥保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務機構(gòu)的有關人員;

　　⑦國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人。

　　3.不屬于內(nèi)幕交易的情況

　　具有下列情形之一的，不屬于刑法上的內(nèi)幕交易行為：

　　(1)持有或者通過協(xié)議，其他安排與他人共同持有上市公司5%以上股份的自然人、法人或者其他組織收購該上市公司股份的。

　　(2)按照事先訂立的書面合同、指令、計劃從事相關證券、期貨交易的。

　　(3)依據(jù)已被他人披露的信息而交易的。

　　(4)交易具有其他正當理由或者正當信息來源的。

　　(三)短線交易

　　1.限制對象

　　(1)上市公司董事;

　　(2)上市公司監(jiān)事;

　　(3)上市公司高級管理人員;

　　(4)持有上市公司股份5%以上的股東。

　　2.限制的行為

　　將其持有的股份在買人后6個月內(nèi)賣出，或者賣出后6個月內(nèi)買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回該股東所得收益。

　　【提示1】“買入后6個月內(nèi)賣出”是指最后一筆買入時點起算6個月內(nèi)賣出的。

　　【提示2】“賣出后6個月內(nèi)買入”是指最后一筆賣出時點起算6個月內(nèi)買入的。

　　【舉例】甲上市公司董事張某，在2013年1月1日、2月1日和2月10日分別買入本公司股份1萬股、2萬股、1.5萬股，此時就以2月10日作為張某買入的起算時點計算6個月的禁售期，如果張某在4月1日賣出股份的，那么就違反了禁售期的規(guī)定。

　　3.除外情形

　　證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制。

　　4.股東權(quán)利保護與訴訟

　　(1)公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的，其他股東有權(quán)要求董事會在30日內(nèi)執(zhí)行。

　　(2)公司董事會未在30日期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　【提示】股東可以直接以自己的名義提起訴訟，不必經(jīng)過股東代表訴訟的程序也就不受“連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上股份”的股東訴訟資格的限制，注意此處為特別規(guī)定，建議考生重點關注，因為考試題目有可能在此設置“陷阱”。

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