重點、難點講解及典型例題

　　一、證券法律制度概述

　　(一)證券公開發行

　　1.公開發行的情形

　　(1)向不特定對象發行證券;

　　(2)向累計超過200人的特定對象發行證券;

　　(3)法律、行政法規規定的其他發行行為。

　　【提示1】非公開發行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

　　【提示2】將證券發行區分為“公開發行”和“非公開發行”是因為“公開發行”往往針對不特定的對象，相應的對象可能對發行證券的主體根本不了解，只是被忽悠來投資的，因而強制要求公開發行證券的主體進行信息披露，并保證信息的真實、準確、完整，同時由證監會進行審查，只有通過證監會核準才能發行證券。“非公開發行”一般涉及的人比較少，同時參與的人互相之間一般比較了解，即使出了問題也不會造成大的社會影響，所以一般不需要經過嚴格審查批準，也不需要嚴格的對外披露信息。

　　【例題1·多選題】下列不屬于公開發行證券的有(　　)。

　　A.向特定對象發行證券累計達到150人

　　B.向特定對象發行證券達到199人

　　C.向不特定對象發行證券

　　D.向特定對象發行證券累計達到100人

　　【答案】ABD

　　【解析】本題考核公開發行證券的情形。根據規定，向不特定對象發行證券和向特定對象發行證券累計超過200人的，屬于公開發行證券。

　　2.公開發行的界定標準

　　理論上，主要是從三個方面來界定特定對象：

　　(1)發行對象的投資經驗;

　　(2)和發行人的特殊關系;

　　(3)財富標準。

　　【提示】實踐中，各國在立法劃定私募對象范圍時一般采用財富標準。

　　3.特定對象發行的特殊要求

　　向特定對象轉讓股票，未依法報經證監會核準的，轉讓后，公司股東累計不得超過200人。

　　【舉例】某股份有限公司向某投資機構定向發行2000萬股，該投資機構如果準備將2000萬股全部向社會公眾轉售，此時轉讓后該公司的股東人數也不能超過200人，否則就必須依法報經證監會核準，因為發行后最終公司的股東人數超過200人的，也應界定為公開發行，防止公司與大股東串通規避公開發行證券的限制。

　　(二)強制信息披露制度

　　1.首次信息披露

　　首次信息披露主要有招股說明書、債券募集說明書、上市公告書等。

　　(1)招股說明書。

　　①在股票發行申請文件受理后，發行審核委員會審核前，發行人應當將招股說明書(申報稿)在中國證監會的網站預先披露。預先披露的招股說明書(申報稿)不能含有股票發行價格信息。

　　②在創業板上市的公司，發行人應在招股說明書顯要位置依法作出提示。創業板公司具有業績不穩定、經營風險高、退市風險大等特點。

　　③招股說明書中引用的財務報表在其最近一期截止日后6個月內有效。特別情況下發行人可申請適當延長，但至多不超過1個月。財務報表應當以年度末、半年度末或季度末為截止日。招股說明書的有效期為6個月，自中國證監會核準發行申請前招股說明書最后一次簽署之日起計算。

　　④發行人及其全體董事、監事和高級管理人員應當在招股說明書上簽署書面確認意見，保證招殷說明書的內容真實、準確、完整。招股說明書應當加蓋發行人公章。保薦人及其保薦代表人應當對招股說明書的真實性、準確性、完整性進行核查，并在核查意見上簽字、蓋章。

　　⑤保薦人出具的發行保薦書、證券服務機構出具的有關文件應當作為招股說明書的備查文件，在中國證監會指定的網站上披露，并置備于發行人住所、擬上市證券交易所、保薦人、主承銷商和其他承銷機構的住所，以備公眾查閱。

　　(2)債券募集說明書。

　　(3)上市公告書。

　　發行人的董事、監事、高級管理人員，應當對上市公告書簽署書面確認意見，保證所披露的信息真實、準確、完整。

　　2.持續信息披露

　　持續信息披露的信息主要有：定期報告、臨時報告。

　　(1)定期報告。

　　上市公司應當披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。

　　①年度報告。年度報告應當在每個會計年度結束之日起4個月內編制完成并披露。

　　②中期報告。中期報告應當在每個會計年度的上半年結束之日起2個月內編制完成并披露。

　　③季度報告。季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結束后的1個月內編制完成并披露。

　　(2)臨時報告。

　　凡發生可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即披露，說明事件的起因、目前的狀態和可能產生的影響。

　　重大事件包括：

　　①公司的經營方針和經營范圍的重大變化;

　　②公司的重大投資行為和重大的購置財產的決定;

　　③公司訂立重要合同，可能對公司的資產、負債、權益和經營成果產生重要影響;

　　④公司發生重大債務和未能清償到期重大債務的違約情況，或者發生大額賠償責任;

　　⑤公司發生重大虧損或者重大損失;

　　⑥公司生產經營的外部條件發生的重大變化;

　　⑦公司的董事、1/3以上監事或者經理發生變動;董事長或者經理無法履行職責;

　　【提示】此處的1/3針對的是“監事”，而非經理。

　　⑧持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發生較大變化;

　　【提示】計算5%股東的持股數額時，僅計算普通股和表決權恢復的優先股的數額。

　　⑨公司減資、合并、分立、解散及申請破產的決定;或者依法進入破產程序、被責令關閉;

　　⑩涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效;

　　⑩公司涉嫌違法違規被有權機關調查，或者受到刑事處罰、重大行政處罰;公司董事、監事、高級管理人員涉嫌違法違紀被有權機關調查或者采取強制措施;

　　⑧新公布的法律、法規、規章、行業政策可能對公司產生重大影響;

　　⑩董事會就發行新股或者其他再融資方案、股權激勵方案形成相關決議;

　　⑩法院裁決禁止控股股東轉讓其所持股份，任一股東所持公司5%以上股份被質押、凍結、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權;

　　⑩主要資產被查封、扣押、凍結或者被抵押、質押;

　　⑩主要或者全部業務陷入停頓;

　　⑥對外提供重大擔保;

　　⑧獲得大額政府補貼等可能對公司資產、負債、權益或者經營成果產生重大影響的額外收益;

　　⑩變更會計政策、會計估計;

　　⑩因前期已披露的信息存在差錯、未按規定披露或者虛假記載，被有關機關責令改正或者經董事會決定進行更正;

　　⑨中國證監會規定的其他情形。

　　【例題2·單選題】對上市公司的證券發行價格產生較大影響，而投資者尚未得知的重大事件，應當根據規定向有關部門報告并予公告，下列各項中，不屬于重大事件的是(　　)。

　　A.主要或者全部業務陷入停頓

　　B.對外提供重大擔保

　　C.變更會計政策、會計估計

　　D.公司發生虧損

　　【答案】D

　　【解析】本題考核上市公司重大事件。根據規定，公司發生重大虧損或重大損失屬于重大事件，一般的虧損不屬于重大事件。

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