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2011年政法干警考試《民法學》精講筆記(8)

2011年政法干警考試《民法學》精講筆記:第八部分 擔保法
  3.抵押權的沖突

  (1)以房屋抵押為例

  (2)以錄音機抵押為例

  【擔保法】第五十四條 同一財產向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規定清償:

  (一)抵押合同以登記生效的,按照抵押物登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權比例清償;

  (二)抵押合同自簽訂之日起生效的,該抵押物已登記的,按照本條第(一)項規定清償;未登記的,按照合同生效時間的先后順序(被修改了)清償,順序相同的,按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

  《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》

  58、當事人同一天在不同的法定登記部門辦理抵押物登記的,視為順序相同。

  因登記部門的原因致使抵押物進行連續登記的,抵押物第一次登記的日期,視為抵押登記的日期,并依此確定抵押權的順序。

  76、同一動產向兩個以上債權人抵押的,當事人未辦理抵押物登記,實現抵押權時,各抵押權人按照債權比例受償。

  77、同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在先的抵押權與該財產的所有權歸屬一人時,該財產的所有權人可以以其抵押權對抗順序在后的抵押權。

  78、同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在后的抵押權所擔保的債權先到期的,抵押權人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔保債權的部分受償。

  順序在先的抵押權所擔保的債權先到期的,抵押權實現后的剩余價款應予提存,留待清償順序在后的抵押擔保債權。

  4.抵押權的實現

  (1)以折價與流質的區別為中心:

  實現方式:變賣、拍賣、折價,都不必須要法院主持

  折價是在借款合同、抵押合同之外再成立一個買賣合同

  流押條款不僅危害了債務人的利益,也危害了債務人的其他債權人的利益

  《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》

  57、當事人在抵押合同中約定,債務履行期屆滿抵押權人未受清償時,抵押物的所有權轉移為債權人所有的內容無效。該內容的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。

  債務履行期屆滿后抵押權人未受清償時,抵押權人和抵押人可以協議以抵押物折價取得抵押物。但是,損害順序在后的擔保物權人和其他債權人利益的,人民法院可以適用合同法第七十四條、第七十五條的有關規定。

  71、主債權未受全部清償的,抵押權人可以就抵押物的全部行使其抵押權。

  抵押物被分割或者部分轉讓的,抵押權人可以就分割或者轉讓后的抵押物行使抵押權。

  72、主債權被分割或者部分轉讓的,各債權人可以就其享有的債權份額行使抵押權。

  主債務被分割或者部分轉讓的,抵押人仍以其抵押物擔保數個債務人履行債務。但是,第三人提供抵押的,債權人許可債務人轉讓債務未經抵押人書面同意的,抵押人對未經其同意轉讓的債務,不再承擔擔保責任。

  73、抵押物折價或者拍賣、變賣該抵押物的價款低于抵押權設定時約定價值的,應當按照抵押物實現的價值進行清償。不足清償的剩余部分,由債務人清償。

  74、抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款,當事人沒有約定的,按下列順序清償:

  (一)實現抵押權的費用;

  (二)主債權的利息;

  (三)主債權。

  (2)房地產抵押的特殊問題:(房隨地走、地隨房走)

  抵押房屋及于土地使用權,登記機關:房管局

  抵押土地使用權及于(抵押時已有的)房屋,登記機關:國土局

  【擔保法】第五十五條 城市房地產抵押合同簽訂后,土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產時,可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣,但對拍賣新增房屋所得,抵押權人無權優先受償。

  依照本法規定以承包的荒地的土地使用權抵押的,或者以鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物占用范圍內的土地使用權抵押的,在實現抵押權后,未經法定程序不得改變土地集體所有和土地用途。

  【擔保法】第五十六條 拍賣劃撥的國有土地使用權所得的價款,在依法繳納相當于應繳納的土地使用權出讓金的款額后,抵押權人有優先受償權。

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