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　　第四節　股份有限公司

　　一、股份有限公司的設立

　　(一)設立條件

　　1.發起人條件

　　發起人為2人以上200人以下，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。股份有限公司發起人承擔公司籌辦事務。

　　2.財產條件

 

　　(1)注冊資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定，如：上市公司的最低注冊資本限額為人民幣3000萬元。

　　(2)繳納注冊資本的方式和期限。股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。公司全體發起人可以一次繳足，也可分期繳納。分期繳納的，首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發起人自公司成立之日起兩年內繳足：其中，投資公司可以在5年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。以募集設立方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%。但法律、行政法規另有規定的，從其規定。

　　(3)出資方式。股份有限公司發起人的出資方式與有限責任公司股東相同。根據《上市公司治理準則》的規定，控股股東投入上市公司的資產應獨立完整、權屬清晰。控股股東以非貨幣性資產出資的，應辦理產權變更手續，明確界定該資產的范圍。上市公司應當對該資產獨立登記、建賬、核算、管理。控股股東不得占用、支配該資產或干預上市公司對該資產的經營管理。

　　(4)注冊資本的表現形式。股份有限公司的注冊資本應當劃分為股份，且各股金額應為均等。

　　(5)不按規定繳納出資的責任。發起人以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。發起人不按照規定繳納出資的，應當按照發起人協議的約定承擔違約責任。

　　3.組織條件

　　(1)股份有限公司的設立需要有相應的名稱、住所，這與有限責任公司的要求相同。

　　(2)股份有限公司的發起人應當制訂公司章程，采用募集方式設立的須經創立大會通過。

　　【例題·多選題】甲、乙、丙準備注冊成立一家股份有限公司，擬定的注冊資本為5000萬元，下列情形中，符合法律規定的有(　)。

　　A.采取發起設立方式，首次出資1000萬元

　　B.采取發起設立方式，首次出資1500萬元

　　C.采取募集方式設立，發起人出資1000萬元

　　D.采取募集方式設立，發起人出資1750萬元

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』本題考核點是股份有限公司出資。采取募集方式設立的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%。

　　(二)設立方式

　　1.發起設立，是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。

　　2.募集設立，是指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。

　　3.在發起設立方式下，發起人可以分期認繳出資額;在募集設立方式下，發起人以及認購人應當一次繳納出資額。

　　(三)設立程序

　　l.簽訂發起人協議。

　　2.報經有關部門批準。

　　3.申請名稱預先核準、制訂公司章程。

　　4.認購股份。

　　(1)發起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發起人未按期召開創立大會或者創立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。

　　5.公司登記

　　由董事會依法向公司登記機關申請設立登記。

　　(1)發起設立方式設立公司的，發起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監事會，由董事會依法向公司登記機關申請設立登記。

　　(2)募集設立方式設立公司的，發起人應當在足額繳納股款、驗資證明出具之日后30日內召開公司創立大會。發起人應當在創立大會召開15目前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創立大會應有代表股份總數過半數的發起人、認股人出席，方可舉行。

　　6.公告。

　　(2)有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。

　　【考題·多選題】(2009年)甲有限責任公司擬變更為乙股份有限公司，下列說法中，正確的有(　)。

　　A.甲公司應當召開股東會，并獲全體股東一致同意

　　B.甲公司在變更為乙公司時，不得增加注冊資本

　　C.甲公司在變更為乙公司時，折合的股本總額不得高于公司凈資產額

　　D.乙公司必須承擔甲公司的所有債權債務

　　『正確答案』CD

　　『答案解析』本題考核點是有限責任公司變更為股份有限公司。根據《公司法》規定，股東會會議作出變更公司形式的決議，必須經代表2/3以上表決權的股東通過，因此選項A的說法不正確;有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發行股份時，應當依法辦理。因此選項B的說法錯誤，選項C的說法正確;有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼，因此選項D的說法正確。

　　(四)設立公司失敗的后果

　　1.如果發行的股份超過招股說明書規定的截止期限尚朱募足的，或者發行股份的股款繳足后，發起人在30日內未召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。

　　2.股份有限公司成立后，發起人未按照公司章程的規定繳足出資的，應當補繳;其他發起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發起人補足其差額，其他發起人承擔連帶責任。

　　3.股份有限公司的發起人應當承擔下列責任：

　　(1)公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任;

　　(2)公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;

　　(3)在公司設立過程中，由于發起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。

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