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　　第二節　法律行為制度

　　一、法律行為理論

　　(一)法律行為的概念與特征(了解)

　　法律行為，是指以意思表示為要素，設立、變更或終止權利義務的合法行為。

　　1.以意思表示為要素。

　　2.以設立、變更或終止權利義務為目的。

　　3.是一種合法行為。

　　民事行為是以意思表示為要素能夠發生民事法律后果的表意行為。民事行為是民事法律行為的上位概念，不強調行為的合法性，因此并非一切民事行為都是民事法律行為。民事行為除民事法律行為外，還包括效力待定的民事行為、無效民事行為、可變更、可撤銷的民事行為。

　　(二)意思表示(了解)

　　意思表示包括意思和表示兩個方面。意思主要是指當事人欲使其內心意思發生法律上效力的效果意思。而表示則是指行為人將其內在的效果意思以一定方式表現于外部，為行為相對人所了解。意思表示的表示方式一般采用明示方式，但在特定情況下，默示的狀態也可以成立意思表示，如《繼承法》第二十五條規定，繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應當在遺產處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。

　　意思表示可以分為無相對人的意思表示和有相對人的意思表示。無相對人的意思表示于意思表示完成時即可產生法律效力，如遺囑行為、拋棄動產等行為。有相對人的意思表示分為對話的意思表示和非對話的意思表示。對話的意思表示在表示到達對方，客觀上可以被了解時發生效力。非對話的意思表示，采用到達主義，即當意思表示到達相對人時生效，如訂立合同過程中的要約和承諾、債務免除、授予代理權、合同解除等。《合同法》第二十六條規定的“承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”則屬于例外情況。

　　如果意思表示由表意人通過傳達人傳達的，則由于傳達人沒有轉達或者推遲轉達意思表示的風險，由表意人承擔。另外，向不具有完全行為能力人發出的意思表示，通常必須到達其法定代理人時才能生效，但限制民事行為能力人能夠獨立作出的法律行為除外。

　　(三)法律行為的分類(運用)

　　二、法律行為的成立與生效

　　(一)法律行為的成立(了解)

　　法律行為的成立，應當符合法律行為的構成要素，即必須具有當事人、意思表示、標的三個要素。一些特別的法律行為，除了上述三個要素以外，還必須具備其他特殊事實要素，如實踐性民事行為的成立還必須有標的物的交付。

　　(二)法律行為的生效(運用)

　　法律行為的生效，是指已經成立的法律行為因為符合法律規定的有效要件而取得法律認可的效力。法律行為的成立和法律行為的生效是兩個不同的概念。法律行為的成立是法律行為生效的前提;法律行為尚未成立，當然也談不上生效。在大多數情況下，法律行為成立和生效是重合的，即在法律行為成立時即具有法律效力。

　　法律行為生效的有效要件包括實質要件和形式要件。

　　1.法律行為有效的實質要件

　　(1)行為人具有相應的民事行為能力。就自然人而言，完全民事行為能力人可以以自己的行為取得民事權利，履行民事義務;限制民事行為能力人只能從事與其年齡和智力發育程度相當的民事法律行為，其他行為由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同意;無民事行為能力人不能獨立實施民事法律行為，必須由其法定代理人代理。無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施接受獎勵、贈與、報酬等純獲益的民事行為時，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。

　　法人的民事行為能力是由法人核準登記的經營范圍所決定的。但從維護相對人的利益和促進交易的角度出發，當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。

　　(2)行為人的意思表示真實。意思表示不真實的民事行為，可以撤銷或宣告無效。意思表示真實包括兩個方面：①意思表示自愿，任何人不得強迫;②行為人的主觀意愿和外在意思表示一致。

　　(3)不違反法律和社會公共利益。

　　2.法律行為有效的形式要件

　　(1)口頭形式，即指用談話的方式進行意思表示，如當面交談、電話交談等。

　　(2)書面形式，即指用書面文字進行的意思表示，但數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等)也屬于書面形式的一種。

　　(3)推定形式，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其積極的行為表明已經接受的，視同為進行了意思表示，如在超市購物，向售貨員交付貨幣的行為就可推定為行為人購買物品的意思。

　　(4)沉默形式，即指行為人不用行為表示，而是以消極的不作為進行意思表示的形式。如繼承法規定，繼承人自繼承開始后未公開表示放棄的，視為接受繼承。需要指出的是，只有法律有明文規定或當事人雙方有約定時，才可以將行為人的沉默作為意思表示的一種形式，產生相應的法律后果，否則不得將沉默作為意思表示的形式。

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