(五)外國投資者并購境內企業的審批和登記

　　1.外國投資者并購境內企業的審批

　　外國投資者并購境內企業的審批機關為商務部或省級商務主管部門。

　　2.外國投資者并購境內企業的登記

　　外國投資者并購境內企業的登記管理機關為國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局。投資者自收到外商投資企業營業執照之日起30日內，到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續。

　　(六)外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司

　　外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權，或者境外公司以其增發的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發股份的行為。上述所稱的境外公司應合法設立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監管機構的處罰;除特殊目的公司外，境外公司應為上市公司，其上市所在地應具有完善的證券交易制度。

　　1.以股權并購的條件

　　外國投資者以股權并購境內公司所涉及的境內外公司的股權，應符合以下條件：(1)股東合法持有并依法可以轉讓;(2)無所有權爭議且沒有設定質押及任何其他權利限制;(3)境外公司的股權應在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;(4)境外公司的股權最近1年交易價格穩定。上述第(3)、(4)項不適用于特殊目的公司。

　　外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問(以下稱“并購顧問”)。并購顧問應就并購申請文件的真實性、境外公司的財務狀況以及并購是否符合規定的要求作盡職調查，并出具并購顧問報告，逐項發表明確的專業意見。

　　2.申報文件和程序

　　外國投資者以股權并購境內公司應報送商務部審批，境內公司須報送以下文件：(1)境內公司最近1年股權變動和重大資產變動情況的說明;(2)并購顧問報告;(3)所涉及的境內外公司及其股東的開業證明或身份證明文件;(4)境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5%以上股權的股東名錄;(5)境外公司的章程和對外擔保的情況說明;(6)境外公司最近年度經審計的財務報告和最近半年的股票交易情況報告。

　　境內公司取得無加注的外商投資企業批準證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關聯關系的公司提供擔保，不得對外支付轉股、減資、清算等資本項目款項。

　　3.對于特殊目的公司的特別規定

　　特殊目的公司，是指中國境內公司或自然人為實現以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。權益在境外上市的境內公司，應符合下列條件：(1)產權明晰，不存在產權爭議或潛在產權爭議;(2)有完整的業務體系和良好的持續經營能力;(3)有健全的公司治理結構和內部管理制度;(4)公司及其主要股東近3年無重大違法違規記錄。

　　特殊目的公司境外上市交易，應經國務院證券監督管理機構批準。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區應有完善的法律和監管制度，其證券監管機構已與國務院證券監督管理機構簽訂監管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監管合作關系。

　　境內公司在境外設立特殊目的公司，應向商務部申請辦理核準手續。辦理核準手續時，境內公司除向商務部報送《關于境外投資開辦企業核準事項的規定》要求的文件外，另須報送以下文件：(1)特殊目的公司實際控制人的身份證明文件;(2)特殊目的公司境外上市商業計劃書;(3)并購顧問就特殊目的公司未來境外上市的股票發行價格所作的評估報告。獲得中國企業境外投資批準證書后，設立人或控制人應向所在地外匯管理機關申請辦理相應的境外投資外匯登記手續。

　　特殊目的公司境外上市的股票發行價總值，不得低于其所對應的經中國有關資產評估機構評估的被并購境內公司股權的價值。

　　商務部對文件初審同意的，出具原則批復函，境內公司憑該批復函向國務院證券監督管理機構報送申請上市的文件。國務院證券監督管理機構于20個工作日內決定是否核準。境內公司獲得核準后，向商務部申領批準證書。商務部向其頒發加注“境外特殊目的公司持股，自營業執照頒發之日起1年內有效”字樣的批準證書。

　　境內公司應自收到加注的批準證書之日起30日內，向登記管理機關、外匯管理機關辦理變更登記，由登記管理機關、外匯管理機關分別向其頒發加注“自頒發之日起14個月內有效”字樣的外商投資企業營業執照和外匯登記證。

　　特殊目的公司的境外上市融資收入，應按照報送外匯管理機關備案的調回計劃，根據現行外匯管理規定調回境內使用。融資收入可采取以下方式調回境內：(1)向境內公司提供商業貸款;(2)在境內新設外商投資企業;(3)并購境內企業。在上述情形下調回特殊目的公司境外融資收入，應遵守中國有關外商投資及外債管理的法律和行政法規。境內公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應自獲得之日起6個月內調回境內。利潤或紅利可以進入經常項目外匯賬戶或者結匯。資本變動外匯收入經外匯管理機關核準，可以開立資本項目專用賬戶保留，也可經外匯管理機關核準后結匯。

　　自營業執照頒發之日起1年內，如果境內公司不能取得無加注批準證書，則加注的批準證書自動失效，并應辦理變更登記手續。

　　(七)(2012年新增)外國投資者并購境內企業的安全審查

　　1.并購安全審查范圍

　　(1)外國投資者并購境內軍工及軍工配套企業，重點、敏感軍事設施周邊企業，以及關系國防安全的其他單位。

　　(2)外國投資者并購境內關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業，且實際控制權可能被外國投資者取得。

　　這里所稱外國投資者取得實際控制權，是指外國投資者通過并購成為境內企業的控股股東或實際控制人。包括下列情形：(1)外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50%以上。(2)數個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在50%以上。(3)外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產生重大影響。(4)其他導致境內企業的經營決策、財務、人事、技術等實際控制權轉移給外國投資者的情形。

　　2.并購安全審查內容

　　(1)并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內產品生產能力、國內服務提供能力和有關設備設施的影響。

　　(2)并購交易對國家經濟穩定運行的影響。

　　(3)并購交易對社會基本生活秩序的影響。

　　(4)并購交易對涉及國家安全關鍵技術研發能力的影響。

　　3.并購安全審查工作機制

　　(1)建立外國投資者并購境內企業安全審查部際聯席會議(以下簡稱聯席會議)制度，具體承擔并購安全審查工作。

　　(2)聯席會議在國務院領導下，由發展改革委、商務部牽頭，根據外資并購所涉及的行業和領域，會同相關部門開展并購安全審查。

　　(3)聯席會議的主要職責是：分析外國投資者并購境內企業對國家安全的影響;研究、協調外國投資者并購境內企業安全審查工作中的重大問題;對需要進行安全審查的外國投資者并購境內企業交易進行安全審查并作出決定。

　　4.并購安全審查程序

　　(1)外國投資者并購境內企業，應按照規定，由投資者向商務部提出申請。兩個或者兩個以上外國投資者共同并購的，可以共同或確定一個外國投資者向商務部提出并購安全審查申請。對屬于安全審查范圍內的并購交易，商務部應在5個工作日內提請聯席會議進行審查。

　　(2)外國投資者并購境內企業，國務院有關部門、全國性行業協會、同業企業及上下游企業認為需要進行并購安全審查的，可以通過商務部提出進行并購安全審查的建議。聯席會議認為確有必要進行并購安全審查的，可以決定進行審查。

　　(3)聯席會議對商務部提請安全審查的并購交易，首先進行一般性審查，對未能通過一般性審查的，進行特別審查。并購交易當事人應配合聯席會議的安全審查工作，提供安全審查需要的材料、信息，接受有關詢問。

　　一般性審查采取書面征求意見的方式進行。聯席會議收到商務部提請安全審查的并購交易申請后，在5個工作日內，書面征求有關部門的意見。有關部門在收到書面征求意見函后，應在20個工作日內提出書面意見。如有關部門均認為并購交易不影響國家安全，則不再進行特別審查，由聯席會議在收到全部書面意見后5個工作日內提出審查意見，并書面通知商務部。

　　如有部門認為并購交易可能對國家安全造成影響，聯席會議應在收到書面意見后5個工作日內啟動特別審查程序。啟動特別審查程序后，聯席會議組織對并購交易的安全評估，并結合評估意見對并購交易進行審查，意見基本一致的，由聯席會議提出審查意見;存在重大分歧的，由聯席會議報請國務院決定。聯席會議自啟動特別審查程序之日起60個工作日內完成特別審查，或報請國務院決定。審查意見由聯席會議書面通知商務部。

　　(4)在并購安全審查過程中，申請人可向商務部申請修改交易方案或撤銷并購交易。

　　(5)商務部收到聯席會議書面審查意見后，在5個工作日內將審查意見書面通知申請人(或當事人)，以及負責并購交易管理的地方商務主管部門。對可能影響國家安全的，申請人未經調整并購交易、修改申請文件并經重新審查，不得申請并實施并購交易。

　　(6)外國投資者并購境內企業行為對國家安全已經造成或可能造成重大影響的，聯席會議應要求商務部會同有關部門終止當事人的交易，或采取轉讓相關股權、資產或其他有效措施，消除該并購行為對國家安全的影響。

　　5.并購安全審查要求

　　對于外國投資者并購境內企業，應從交易的實質內容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍;外國投資者不得以任何方式實質規避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協議控制、境外交易等方式。外國投資者并購境內企業未被提交聯席會議審查，或聯席會議經審查認為不影響國家安全的，若此發生調整并購交易、修改有關協議文件、改變經營活動以及其他變化(包括境外實際控制人的變化等)，導致該并購交易屬于并購安全審查制度明確的并購安全審查范圍的，當事人應當停止有關交易和活動，由外國投資者按照規定向商務部提交并購安全審查申請。

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