第八節 和解制度

　　一、和解的程序：

　　(1)和解的提出。債務人可以直接向人民法院申請和解，也可以在人民法院受理破產申請后、宣債務人破產前，向人民法院申請和解。

　　(2)對債務人的特定財產享有擔保權的權利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權利。

　　(3)債權人會議通過和解協議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的2/3以上。債權人會議通過和解協議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。

　　(4)和解協議草案經債權人會議表決未獲得通過，或者已經債權人會議通過的和解協議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告債務人破產。

　　二、和解協議的效力：

　　1.和解協議對債務人與和解債權人的效力

　　(1)經人民法院裁定認可的和解協議，對債務人和全體和解債權人均有約束力。

　　(2)和解債權人未依照規定申報債權的，在和解協議執行期間不得行使權利;在和解協議執行完畢后，可以按照和解協議規定的清償條件行使權利。

　　2.和解協議對債務人的保證人和其他連帶債務人的效力

　　和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協議的影響。

　　3.和解協議的終止

　　(1)因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協議，人民法院應當裁定無效，并宣告債務人破產。

　　(2)按照和解協議減免的債務，自和解協議執行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。

　　(3)人民法院受理破產申請后，債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結破產程序。

第九節 破產清算程序

　　一、破產財產的變價和分配：

　　1.破產宣告

　　(1)人民法院依法宣告債務人破產的，應當自裁定作出之日起5日內送達債務人和管理人，自裁定作出之El起10日內通知已知債權人，并予以公告。

　　(2)破產宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產程序，并予以公告：

　　2.別除權

　　(1)對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利(該項權利即為“別除權”)。其行使優先受償權利未能完全受償的，其未受償的債權作為普通債權;放棄優先受償權利的，其債權作為普通債權。

　　(2)如破產人僅作為擔保人為他人債務提供物權擔保，擔保債權人的債權雖然在破產程序中可以構成別除權，但因破產人不是主債務人，在擔保物價款不足以清償擔保債權額時，余債不得作為破產債權向破產人要求清償，只能向原主債務人求償。

　　3.破產財產的變價

　　(1)管理人應當及時擬訂破產財產變價方案，提交債權人會議討論。

　　(2)變價出售破產財產應當通過拍賣進行。破產企業可以全部或者部分變價出售。企業變價出售時，可以將其中的無形資產和其他財產單獨變價出售。

　　4.破產財產的分配

　　(1)破產清算的順序。

　　(2)破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　(3)破產企業的董事、監事和高級管理人員的工資按照該企業職工的平均工資計算。

　　(4)新舊破產法銜接中職工勞動債權的問題。

　　5.破產財產分配方案的表決

　　“破產財產分配方案”的表決必須由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的1/2以上。經債權人會議表決通過的破產財產分配方案對全體債權人有約束力。

　　6.特定債權的清償

　　二、破產程序的終結：

　　1.破產終結程序

　　破產程序終結的情形：

　　(1)因和解、重整程序順利完成而終結破產程序;

　　(2)債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序;

　　(3)人民法院受理破產申請后，債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結破產程序;

　　(4)破產人無財產可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結破產程序;

　　(5)破產財產分配完畢，管理人應當提請人民法院裁定終結破產程序。

　　2.遺留問題的處理

　　(1)破產程序終結后，債權人通過破產分配未能得到清償的債權不再予以清償，破產企業未償清余債的責任依法免除。但是，自破產程序終結之日起2年內，有下列情形之一的，債權人可以請求人民法院按照破產財產分配方案進行追加分配：

　　①發現有依照法律規定應當追回的財產的;

　　②發現破產人有應當供分配的其他財產的。

　　有上述規定的兩種情形，但財產數量不足以支付分配費用的，不再進行追加分配，由人民法院將其上交國庫。

　　(2)破產人的保證人和其他連帶債務人，在破產程序終結后，對債權人依照破產清算程序未受清償的債權，依法繼續承擔清償責任。

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