(四)取回權(quán)(★★★)

　　1.一般取回權(quán)

　　(1)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過“管理人”取回。

　　【提示】(2014年新增)債務(wù)人重整期間，權(quán)利人要求取回債務(wù)人合法占有的權(quán)利入的財產(chǎn)，不符合雙方事先約定條件的，人民法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理的債務(wù)人違反約定，可能導(dǎo)致取回物被轉(zhuǎn)讓、毀損、滅失或者價值明顯減少的除外。

　　(2)(2014年新增)非債務(wù)人財產(chǎn)取回權(quán)行使的限制。如果權(quán)利人行使取回權(quán)時未依法向管理人支付相關(guān)的加工費、保管費、托運費、委托費、代銷費等費用的，管理人有權(quán)拒絕其取回相關(guān)財產(chǎn)。

　　(3)(2014年新增)取回權(quán)行使時間。權(quán)利人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定行使取回權(quán)，應(yīng)當在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案或者和解協(xié)議、重整計劃草案提交債權(quán)人會議表決前向管理人提出。權(quán)利人在上述期限后主張取回相關(guān)財產(chǎn)的，應(yīng)當承擔延遲行使取回權(quán)增加的相關(guān)費用。

　　(4)(2014年新增)一般取回權(quán)的行使中涉及的善意取得制度。

　　表8.7債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人的處理規(guī)則

　　【例題7·單選題】甲公司租賃乙公司的注塑設(shè)備1臺，在租賃期間人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請，進入破產(chǎn)程序。乙公司出租的該臺設(shè)備，應(yīng)由乙公司(　　)。

　　A.向人民法院申報債權(quán)

　　B.向甲公司申請取回

　　C.向人民法院申請取回

　　D.向管理人申請取回

　　【答案】D

　　【解析】本題考核一般取回權(quán)的行使。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。

　　2.(2014年調(diào)整)代償取回權(quán)

　　【提示】如債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，此時存在第三人的相應(yīng)保險金、賠償金、代償物，財產(chǎn)的權(quán)利人依法取回原標的物的保險金、賠償金或代償物的，即代償取回權(quán)。

　　(1)權(quán)利人是否可以行使代償取回權(quán)，取決于兩個標準，如下：

　�、俦ｋU金、賠償金、代償物尚未交付給債務(wù)人;

　�、诖鷥斘镫m已交付，但與債務(wù)人財產(chǎn)可以區(qū)分。

　　權(quán)利人只要滿足以上①、②兩個條件的任何一個，均可以依法行使代償取回權(quán)。

　　(2)權(quán)利人均不滿足上述①、②兩個條件的，按照如下規(guī)則處理：

　　①財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請“受理前”的，權(quán)利人因財產(chǎn)損失形成的債權(quán)，作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償;

　　②財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請“受理后”的，因管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)導(dǎo)致權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償。

　　【舉例】甲企業(yè)將自己的辦公設(shè)備出租給乙企業(yè)，在租賃期間人民法院受理了乙企業(yè)的破產(chǎn)案件，正常情況下，甲企業(yè)可以通過管理人行使取回權(quán)，取回該設(shè)備。如果該設(shè)備毀損或滅失，在毀損、滅失后可以獲得保險賠償?shù)模�該保險賠償即構(gòu)成了代償物，假設(shè)該設(shè)備的保險金、賠償金尚未交付給乙企業(yè)，此時應(yīng)該將保險賠款全額支付給甲企業(yè);如果該設(shè)備的保險金、賠償金已經(jīng)支付給乙企業(yè)，那么甲企業(yè)只能依照財產(chǎn)毀損是否發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前或受理后來適用申報普通債權(quán)或作為共益?zhèn)鶆?wù)隨時清償。

　　3.出賣人取回權(quán)

　　人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

　　(1)(2014年新增)出賣人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，通過通知承運人或者實際占有人中止運輸、返還貨物、變更到達地，或者將貨物交給其他收貨人等方式，對在運途中標的物主張了取回權(quán)但未能實現(xiàn)，或者在貨物未達管理人前已向管理人主張取回在運途中標的物，在買賣標的物到達管理人后，出賣人向管理人主張取回的，管理人應(yīng)予準許。

　　(2)(2014年新增)出賣人對在運途中標的物未及時行使取回權(quán)，在買賣標的物到達管理人后向管理人行使在運途中標的物取回權(quán)的，管理人不應(yīng)準許。

　　【提示】只要買受人之破產(chǎn)案件受理時貨物尚在運途之中，出賣人向管理人表示行使取回權(quán)，即發(fā)生取回法律效力，并不要求出賣人必須在買受人(即管理人)收到貨物前實際控制并取回貨物。其后，管理人即使收到貨物，也僅·處于保管人的地位。

　　【例題8·單選題】人民法院在受理甲公司破產(chǎn)申請時，查明乙公司已將合同約定的貨物發(fā)運給買受人甲公司，但甲公司尚未收到且未付清全部價款。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定.對于該運輸途中的貨物，下列說法正確的是(　　)。

　　A.該標的物可以直接由管理人進行處置，拍賣的價款歸還給乙公司

　　B.乙公司不得取回該標的物

　　C.可以由管理人支付全部價款，請求出賣人交付標的物

　　D.可以直接作為甲公司的財產(chǎn)，乙公司按照規(guī)定申報債權(quán)

　　【答案】C

　　【解析】本題考核出賣人的取回權(quán)。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款.請求出賣人交付標的物。

　　4.(2014年新增)買賣雙方簽訂所有權(quán)保留條款的情形

　　(1)買賣合同雙方當事人在合同中約定標的物所有權(quán)保留，在標的物所有權(quán)未依法轉(zhuǎn)移給買受人前，一方當事人破產(chǎn)的，該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權(quán)依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定決定解除或者繼續(xù)履行合同。

　　(2)出賣人或買受人的管理人決定繼續(xù)履行合同的情形，如下表：

　　表8.8出賣人或買受人的管理人決定繼續(xù)履行合同的情形

　　(3)出賣人或買受人的管理人決定解除合同的情形，如下表

　　表8.9出賣人或買受人的管理人決定解除合同的情形

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