五、勞動合同的解除和終止(重要)

　　勞動合同的解除和終止主要內容概覽：

　　(一)勞動合同解除：協商解除和法定解除

　　協商解除：由用人單位提出解除勞動合同而與勞動者協商一致的，必須依法向勞動者支付經濟補償。由勞動者主動辭職而與用人單位協商一致解除勞動合同的，用人單位無需向勞動者支付經濟補償。

　　法定解除：可分為勞動者的單方解除和用人單位的單方解除。

　　1.勞動者可單方面解除勞動合同的情形

　　【例題·案例】王某2012年1月與甲公司簽訂了為期5年的勞動合同，試用期為3個月。2012年5月，王某在查詢社保繳納記錄時，發現甲公司未為其繳納2012年1-3月的社保費。王某要求公司為其補交社保費，公司以在試用期為理由予以拒絕。王某遂提出解除勞動合同，并要求公司支付經濟補償及補交社保費。分析王某的要求能否得到法律支持。

　　『答案解析』用人單位和勞動者參加社會保險是法定的義務。只要建立了勞動關系就應當依法參加社會保險，繳納社會保險費。試用期包括在勞動合同期限中，試用期同樣屬于勞動關系的存續期間，因此，用人單位也應當為試用期內的員工繳納社保費。該公司未依法為勞動者繳納社會保險費，王某有權隨時通知公司解除勞動合同，并要求公司予以經濟補償和補交社保費。

　　【考題·多選題】(2012年)根據勞動合同法律制度的規定，下列情形中，勞動者可以單方面與用人單位解除勞動合同的有(　)。

　　A.用人單位未為勞動者繳納社會保險費

　　B.用人單位未及時足額支付勞動報酬

　　C.用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護

　　D.用人單位未按照勞動合同約定提供勞動條件

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』本題考核勞動合同的解除。以上四種情形勞動者均可以單方面與用人單位解除勞動合同。

　　2.用人單位可單方面解除合同的情形

　　(1)用人單位隨時通知勞動者解除合同——無需向勞動者支付經濟補償：

　　①勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;

　　②勞動者嚴重違反用人單位的規章制度的;

　　③勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;

　　④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的;

　　⑤勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;

　　⑥勞動者被依法追究刑事責任的。

　　(2)無過失性辭退——用人單位應當向勞動者支付經濟補償

　　①勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

　　②勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;

　　③勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。

　　對于上述第①至③項無過失性辭退用人單位責任：

　　A.需提前30日以書面形式通知勞動者本人;

　　B.或者額外支付勞動者1個月工資后，方可解除勞動合同。(1個月工資按該勞動者上一個月的工資標準確定)

　　(3)經濟性裁員——用人單位應當向勞動者支付經濟補償

　　①依照企業破產法規定進行重整的;

　　②生產經營發生嚴重困難的;

　　③企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員;

　　④其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

　　對于上述第①至④項情形---經濟性裁員，用人單位應向勞動者支付經濟補償。

　　此外，需裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業職工總數10%以上的，用人單位需提前30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告，可以裁減人員。

　　裁減人員時，應當優先留用下列人員：

　　①與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;

　　②與本單位訂立無固定期限勞動合同的;

　　③家庭無其他就業人員，有需要扶養的老人或者未成年人的。

　　用人單位裁減人員后，在6個月內重新招用人員的，應當通知被裁減的人員，并在同等條件下優先招用被裁減的人員。

　　【考題·判斷題】(2012年)勞動者不能勝任工作崗位，用人單位應先經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的，方可按程序與其解除勞動合同。(　)

　　『正確答案』對

　　『答案解析』本題考核勞動合同的解除。題目表述正確。

　　【例題·多選題】張某在甲公司做銷售員，簽訂有1年期勞動合同。公司對銷售員每月定有銷售指標，規定3個月完不成指標屬于不能勝任工作。張某已連續3個月沒有完成指標。下列分析判斷中，正確的有(　)。

　　A.甲公司可以以不能勝任為理由通知解除與張某的勞動合同關系，不需向其支付經濟補償

　　B.如果甲公司和張某協商解除勞動合同，張某表示同意，則雙方可以解除勞動合同，但甲公司應支付張某經濟補償

　　C.如果甲公司和張某協商解除勞動合同，張某不同意，則甲公司應對張某進行培訓或者調整工作崗位，知張某仍不能勝任工作，則甲公司可以提前30日書面通知張某解除勞動合同，并向張某支付經濟補償

　　D.如果甲公司和張某協商解除勞動合同，張某不同意，則甲公司應對張某進行培訓或者調整工作崗位，如張某仍不能勝任工作，則甲公司在額外支付張某1個月工資的情況下可以通知張某解除勞動合同，并向張某支付經濟補償

　　『正確答案』BCD

　　『答案解析』本題考核勞動合同的有關規定。A項如果張某不能勝任工作，甲公司首先應該對其進行培訓，如果培訓后仍不能勝任的才可以解除合同，并且甲公司應該向張某支付經濟補償。

　　(二)勞動合同的終止情形(法定終止)

　　根據勞動合同法的規定，有下列情形之一的，勞動合同終止：

　　(1)勞動合同期滿的;

　　(2)勞動者開始依法享受基本養老保險待遇的;

　　(3)勞動者達到法定退休年齡的;

　　(4)勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;

　　(5)用人單位被依法宣告破產的;

　　(6)用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;

　　(7)法律、行政法規規定的其他情形。

　　【提示】用人單位與勞動者不得約定上述情形之外的其他勞動合同終止條件，即使約定也無效。(易出判斷題)

　　(三)勞動合同解除和終止的限制性規定

　　1.從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查，或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的;

　　2.在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;

　　3.患病或者非因工負傷，在規定的醫療期內的;

　　4.女職工在孕期、產期、哺乳期的;

　　5.在本單位連續工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的;

　　6.法律、行政法規規定的其他情形。

　　【例題·多選題】(2012年)根據勞動合同法律制度的規定，下列情形中，可導致勞動合同關系終止的有(　)。

　　A.勞動合同期滿

　　B.勞動者達到法定退休年齡

　　C.用人單位被依法宣告破產

　　D.女職工在哺乳期

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』本題考核勞動關系的終止。女職工在哺乳期的，用人單位不得解除勞動合同。

　　(四)勞動合同解除和終止的經濟補償

　　1.經濟補償的含義

　　勞動合同法中的經濟補償是指按照勞動合同法的規定，在勞動者無過錯的情況下，用人單位與勞動者解除或終止勞動合同而依法應給予勞動者的經濟上的補助，也稱經濟補償金。

　　經濟補償金、違約金、賠償金區別：

　　2.用人單位應當向勞動者支付經濟補償的情形(易出選擇題)

　　【提示】共9項，其中1-4項與勞動合同解除有關，5-8項與勞動合同終止有關。

　　(1)由用人單位提出解除勞動合同并與勞動者協商一致而解除勞動合同的;

　　(2)勞動者符合隨時通知解除和不需事先通知即可解除勞動合同規定情形而解除勞動合同的;

　　(3)用人單位符合提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同規定情形而解除勞動合同的;

　　(4)用人單位符合可裁減人員規定而解除勞動合同的;

　　(5)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的情形外，勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的;

　　(6)以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的;

　　(7)用人單位被依法宣告破產終止勞動合同的;

　　(8)用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的;

　　(9)法律、行政法規規定解除或終止勞動合同應當向勞動者支付經濟補償的其他情形。

　　3.經濟補償的支付標準

　　經濟補償，一般根據勞動者在用人單位的工作年限和工資標準來計算具體金額，并以貨幣形式支付給勞動者。

　　經濟補償金的計算公式為：

　　公式1：經濟補償金=勞動合同解除或終止前勞動者在本單位的工作年限×每工作一年應得的經濟補償

　　公式2：經濟補償金=工作年限×月工資

　　公式3：經濟補償金=工作年限(最高不超過12年)×當地上年度職工月平均工資3倍

　　【解析1】補償年限：按勞動者在本單位工作的年限，每滿1年支付1個月工資的標準向勞動者支付。6個月以上不滿1年的，按1年計算;不滿6個月的，向勞動者支付半個月工資標準的經濟補償。例如：在該單位工作9年7個月，則應支付10個月的經濟補償。

　　【解析2】月工資標準：月平均工資低于當地最低工資標準的，按照當地最低工資標準計算;月工資高于用人單位所在地區上年度職工月平均工資3倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資3倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過12年。

　　【例題·單選題】(2012年)韓某在甲公司已工作10年，經甲公司與其協商同意解除勞動合同。已知韓某在勞動合同解除前12個月平均工資為7000元，當地人民政府公布的本地區上年度職工平均工資為2000元。甲公司應向韓某支付的經濟補償金額是(　)元。

　　A.20000

　　B.24000

　　C.60000

　　D.70000

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核經濟補償金。韓某工資高于公司所在地地區上年度職工月平均工資3倍的，經濟補償金=工作年限(最高不超過12年)×當地上年度職工月平均工資3倍=10×2000×3=60000元。

　　關于補償年限和基數的特殊計算：

　　【教材例題】張某于2008年7月1日到甲公司工作。2012年4月30日，公司與其協商解除勞動合同。已知張某勞動合同解除前12個月的月平均工資為3000元。公司應如何支付經濟補償?

　　『答案解析』從2008年7月1日至2012年4月30日，工作年限為3年10個月，按4年計算，公司應當支付的經濟補償為3000×4=12000(元)。

　　(五)勞動合同解除和終止的法律后果

　　用人單位對已經解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存2年備查。

　　關于勞動合同的解除和終止的總結